Doctrina y Casos Practicos 3

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  • INDICE

    TRABAJADORES AUTNOMOS YRESPONSABLES MONOTRIBUTISTAS

    Rgimen Especial de Regularizacin

    SILVIA R. GRENABUENA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESARepresentacin Gremial y Aportes Sindicales

    EDUARDO O. SCHIEL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJONueva Interpretacin del Fallo Gorosito

    REINALDO EMILIO GROSS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59

    TECNICA LABORAL / 15

    DOCTRINAY CASOSPRCTICOS*

  • 16 / TECNICA LABORAL

  • TRABAJADORES AUTNOMOS Y

    RESPONSABLES MONOTRIBUTISTAS

    Rgimen Especial de Regularizacin

    SILVIA R. GRENABUENA

    1. BASE LEGISLATIVA

    El rgimen especial de regularizacin para trabajadores autnomos y responsables monotri-butistas, se encuentra reglamentado por las siguientes normas:

    Ley N 25.865 (B.O. del 19/01/2004)

    Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) (B.O. del 27/01/2004)

    2. OBLIGACIONES INCLUIDAS

    Se pueden incluir en el rgimen especial de regularizacin establecido por la Ley N 25.865,las obligaciones no exteriorizadas, las exteriorizadas y no abonadas total o parcialmentevencidas al 19/01/2004, por los siguientes conceptos:

    Aportes previsionales de los trabajadores autnomos, establecidos en las Leyes Nros.18.038, 19.032, 21.581 y 24.241.

    Impuesto integrado correspondiente a los responsables monotributistas.

    Cotizaciones previsionales fijas con destino a la Seguridad Social de los sujetos adheri-dos al Rgimen Simplificado para Pequeos Contribuyentes.

    Intereses resarcitorios y punitorios correspondientes a las obligaciones adeudadas men-cionadas precedentemente.

    Intereses resarcitorios de las obligaciones alcanzadas, transformados en capital (intere-ses capitalizables) segn lo dispuesto por el artculo 37 de la Ley de Procedimientos Fis-cales.

    Obligaciones prescriptas o no exigibles segn lo dispuesto por la Ley N 24.476 corres-pondiente a los trabajadores autnomos.

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    TRABAJADORES AUTNOMOS Y RESPONSABLES MONOTRIBUTISTAS Rgimen Especial de Regularizacin

  • Obligaciones incluidas en planes de facilidades de pago reglados por normas anterioresa la Ley N 25.865 o en el rgimen especial de pago dispuesto por la Resolucin GeneralN 1462 (A.F.I.P.) para las deudas de los responsables monotributistas, siempre que:

    Se encuentren vigente a la fecha de acogimiento al rgimen especial de regulariza-cin dispuesto por la Ley N 25.865.

    Haya caducado segn lo dispuesto por la normativa del respectivo plan o rgimen an-tes del 19/01/2004, inclusive.

    Ajustes provenientes de la actividad fiscalizadora del organismo, siempre y cuando, losmismos se encuentren firmes o estn conformados por el contribuyente.

    Deudas que estn en discusin administrativa, contencioso administrativa o judicial. Enestos casos el contribuyente deber presentar el F. 408 (Nuevo Modelo), para:

    Allanarse incondicionalmente.

    Desistir y renunciar a toda accin y derecho, incluso el de repeticin.

    Asumir el pago de costas y gastos causdicos.

    El allanamiento o desestimiento puede ser total o parcial, y podr ser realizado en cual-quier etapa o instancia administrativa, contencioso administrativa o judicial.

    El F. 408 (Nuevo Modelo) se presentar ante la dependencia de la Administracin Fede-ral de Ingresos Pblicos que realiz la ltima notificacin, en el Tribunal Fiscal de la Na-cin o en el Juzgado donde se sustancie la causa, segn corresponda.

    Obligaciones devengadas antes de la fecha de:

    Presentacin en concurso preventivo

    Declaracin de la quiebra

    3. OBLIGACIONES EXCLUIDAS

    El artculo 7 de la Ley N 25.865 dispone que quedan excluidas del rgimen especial de re-gularizacin, las siguientes deudas:

    Obligaciones que como empleadores les corresponda a los trabajadores autnomos yresponsables monotributistas.

    Obligaciones por impuestos de los trabajadores autnomos y responsables monotributis-tas.

    Originadas en planes de facilidades de pago que caduquen entre el 19/01/2004 y la fechaen que el contribuyente realice el acogimiento al rgimen especial de regularizacin.

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  • 4. SUJETOS INCLUIDOS

    Podrn acogerse a este rgimen especial de regularizacin de deudas, los siguientes suje-tos:

    Responsables adheridos al Rgimen Simplificado para Pequeos Contribuyentes creadopor la Ley N 24.977.

    Trabajadores autnomos

    La Ley N 25.865 define como trabajador autnomo a aqul sujeto inscripto o no, que seaconsiderado como tal por la Ley N 24.241 Ley de Sistema Integrado de Jubilaciones yPensiones.

    5. SUJETOS EXCLUIDOS

    El artculo 7 de la Ley N 25.865 establece que quedan excluidos del rgimen especial deregularizacin los sujetos:

    Querellados o denunciados penalmente (Leyes Nros. 23.771 o 24.769), siempre que sehaya formulado el respectivo requerimiento fiscal de elevacin a juicio hasta el19/01/2004.

    Denunciados formalmente o querellado penalmente por delitos comunes relacionadoscon el incumplimiento de obligaciones tributarias propias o de terceros siempre que sehaya formulado el respectivo requerimiento fiscal de elevacin a juicio hasta el19/01/2004, o que los incumplimientos se relacionen con delitos comunes que dieron ori-gen a causas penales en las que se ordenara el procesamiento de funcionarios o ex-fun-cionarios pblicos.

    6. EXIMICIN DE SANCIONES

    El artculo 8 de la Ley N 25.865 establece que aquellos contribuyentes que regularicen susituacin dando cumplimiento en forma total o parcial a las obligaciones omitidas incluidasen el rgimen especial de regularizacin, estarn exentos de las sanciones administrativas,de cualquier tipo y sin importar cual es el estado procesal en que se encuentra su tramitacino sustanciacin.

    Para acceder a este beneficio, el contribuyente deber abonar la deuda por el capital omitidoms los intereses correspondientes, en las condiciones, formas y plazos que se dispone enel rgimen especial de regularizacin que estamos comentando.

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  • 6.1. Sanciones alcanzadas

    Las sanciones administrativas alcanzadas con la exencin comentada precedentementeson:

    Infracciones cometidas antes del 19/01/2004, inclusive.

    Multas y clausuras firmes al 19/01/2004

    En aquellos caso que el deber formal omitido fuera imposible cumplirlo con posterioridad a lacomisin de la infraccin, la sancin ser eximida de oficio.

    6.2. Cumplimiento de las obligaciones fiscales omitidas

    Se entiende como cumplimiento de las obligaciones fiscales omitidas a:

    Cuando se trate de falta de inscripcin de los trabajadores autnomos: La correspondien-te inscripcin y el pago de los aportes adeudados.

    Cuando se trate de contribuyentes inscriptos en una categora inferior a la que correspon-da, ya sean trabajadores autnomos o responsables monotributistas: La recategoriza-cin segn la normativa vigente, y el ingreso de las diferencias adeudadas.

    Cuando se trate de posiciones mensuales adeudadas: El pago de la deuda por capitalcon ms sus intereses.

    7. CONSOLIDACIN DE LA DEUDA A INCLUIR

    7.1. Deuda por capital

    Para determinar la deuda por capital por aportes previsionales a incluir en el rgimen espe-cial de regularizacin, los trabajadores autnomos debern tomar el valor que para cadacaso se indica a continuacin:

    Anteriores a octubre de 1993: El valor del aporte para la categora respectiva vigente almes de junio de 1994, segn lo dispuesto por la Ley N 24.476

    Posteriores a octubre de 1993: El valor del aporte para la respectiva categora a la fechade vencimiento original de la obligacin

    Para ello, debemos considerar la categora mnima obligatoria que deba aportar el trabaja-dor autnomo; salvo el caso que hubiera optado por una mayor, en que tendremos que to-mar esta ltima.

    Por ltimo aclaramos, que los valores de los aportes previsionales de las distintas categorasde trabajadores autnomos y el impuesto integrado y las cotizaciones previsionales de los20 / TECNICA LABORAL

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  • responsables monotributistas que debemos tomar para determinar la deuda por capital a in-cluir en el plan de regularizacin, estn detallados en el Anexo I de la Resolucin GeneralN 1624 (A.F.I.P.).

    7.2. Intereses de consolidacin de la deuda

    Una vez determinada la deuda por capital a incluir en el rgimen especial de regularizacin,debemos aplicar los intereses resarcitorios para consolidar la deuda a la fecha de adhesinal rgimen.

    El artculo 8 de la Ley N 25.865 establece que la tasa de inters a aplicar por todo el pero-do de mora, para consolidar la deuda, ser la vigente a la fecha de origen de cada una de lasobligaciones, reducida en un cincuenta por ciento (50%).

    Adems este artculo dispone que en ningn caso, el monto total de los intereses por cadauna de las deudas incluidas en el rgimen especial de regularizacin podr superar al treintapor ciento (30%) del capital incluido.

    En funcin de lo establecido en el artculo 8 de la Ley N 25.865, la Resolucin GeneralN 1624 (A.F.I.P.) dispuso que para establecer el monto de los intereses resarcitorios, se de-bern aplicar las tasas que exponemos en el cuadro siguiente, determinadas en funcin delos siguientes parmetros:

    Fecha de adhesin al rgimen especial de regularizacin.

    Forma de cancelacin de la deuda incluida: Al contado o mediante un plan de facilidadesde pago.

    Cantidad de cuotas solicitadas en el plan de facilidades de pago.

    Fechade

    Adhesin

    Forma deCancelacinde la Deuda

    IntersMensual

    Importe Mximode Intereses

    sobreCapital

    Hasta el da 26 de abrilde 2004, inclusive

    Al contado 0,5% 10%Plan de facilidadesde pago

    Hasta 30 cuotas 1,0% 20%Hasta 60 cuotas (a) 30%

    A partir del da 27 deabril de 2004, inclusive

    Al contado 1,0% 20%Plan de facilidadesde pago Hasta 20 cuotas (a) 30%

    (a)Se aplicar el cincuenta por ciento (50%) de la tasa de inters resarcitorio vigente a la fe-cha de origen de cada una de las deudas.

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  • Las tasas de intereses resarcitorios vigentes para cada perodo, y sus reducciones en uncincuenta por ciento (50%), son las siguientes:

    Perodos Tasa deinters

    mensual

    Tasa de intersmensual reducida

    en un 50%Desde Hasta

    01/04/1993 30/11/1996 3,0% 1,5%01/12/1996 30/09/1998 2,0% 1,0%01/10/1998 30/06/2002 3,0% 1,5%01/07/2002 31/01/2003 4,0% 2,0%01/02/2003 En adelante 3,0% 1,5%

    7.2.1. Capitalizacin de intereses

    Sobre los intereses resarcitorios transformados en capital, son de aplicacin las tasas de in-tereses y el importe mximo de intereses sobre el capital que se indican en los cuadros pre-cedentes.

    7.2.2. Trabajadores autnomos. Aportes previsionales anteriores al 01/04/93

    En el caso de que se incorporen en el rgimen especial de regularizacin, aportes previsio-nales de los trabajadores autnomos que vencieron con anterioridad al 01/04/93, debemosaplicar sobre el capital adeudado y desde el 01/04/93, inclusive la tasa de inters mensualreducida en un cincuenta por ciento (50%), del uno con cincuenta centsimos por ciento(1,50%).

    8. FORMALIDADES PARA LA ADHESIN

    8.1. Requisitos y elementos a presentar

    Para adherir al rgimen especial de regularizacin establecido en la Ley N 25.865 se debe-r:

    Consolidar la deuda a la fecha de adhesin.

    Enviar a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos mediante transferencia electr-nica de datos va Internet, los siguientes elementos:

    Archivo con el siguiente detalle:

    Conceptos e importes de las obligaciones adeudadas

    Forma de pago solicitada: Contado o plan de facilidades de pago.

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  • Formulario de declaracin jurada generado por el sistema que aprobar la Adminis-tracin Federal de Ingresos Pblicos.

    Si se hiciera ms de una presentacin, se considerar vlida a la ltima realizada.

    Ingresar el importe total de la deuda consolidada o la primera cuota del plan de pagos so-licitado, hasta el da en que se enven los elementos mencionados en el punto anterior.

    8.2. Programa aplicativo

    El artculo 11 de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) establece que la AdministracinFederal de Ingresos Pblicos aprobar el programa aplicativo que generar los elementosque como mencionramos en el punto anterior se deben remitir al Fisco.

    Queremos aclarar que la Administracin Federal de Ingreso Pblicos, mediante el dictadode la Resolucin General N 1642 (B.O. del 27/02/2004), aprob el proceso denominadoS.I.C.A.M. Sistema de Informacin para Contribuyentes Autnomos y Monotributista quefunciona en su pgina web.

    Este proceso que deber ser utilizado por los trabajadores autnomos y los responsablesmonotributistas para determinar su deuda por aportes de la seguridad social, a la fecha decierre de este libro no se encontraba habilitado para determinar la deuda a incluir en el rgi-men especial de regularizacin de la Ley N 25.865.

    9. CANCELACIN DE LA DEUDA

    La deuda por capital e intereses que se incluya en el rgimen especial de regularizacin dis-puesto por la Ley N 25.865, podr cancelarse de la siguiente forma:

    Pago contado (un slo pago)

    Mediante los planes de facilidades de pago dispuesto por el Ttulo II de la Resolucin Ge-neral N 1624 (A.F.I.P.)

    9.1. Pago contado

    9.1.1. Forma y lugar de pago

    Cuando se desee cancelar la deuda consolidada en un slo pago, el ingreso del monto totalse realizar mediante depsito bancario de acuerdo a lo establecido en la Resolucin Gene-ral N 1217 (A.F.I.P.), en cualquier Banco habilitado por la Administracin Federal de Ingre-sos Pblicos.

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  • La Resolucin General N 1217 establece que el pago mediante depsito bancario podr serrealizado mediante los siguientes medios o procedimientos:

    Dinero en efectivo (pesos)

    Cheque comn en pesos

    Cheque de pago diferido en pesos

    Cheque cancelatorio en pesos

    Dbito en cuenta en pesos, segn lo dispuesto por el Banco Central de la RepblicaArgentina.

    Otra forma que admite la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) para cancelar la deuda totales mediante el rgimen optativo de pago electrnico Home Banking dispuesto por la Reso-lucin General N 942 (A.F.I.P.)

    Mediante la Resolucin General N 1644, la Administracin Federal de Ingresos Pblicosdispuso que las deudas incluidas en el rgimen especial de regularizacin, podrn ser can-celadas mediante tarjetas de crdito, utilizando alguna de las siguientes modalidades:

    Pago telefnico, comunicndose al Call center de la administradora de tarjetas de crdi-to

    Pago por internet, para lo cual hay que conectarse al sitio web de la administradora de latarjeta de crdito

    Pago por dbito automtico de la tarjeta de crdito

    Las tarjetas que estn habilitadas para esta operatoria son ArgencardMastercard, Cabal yVisa.

    9.1.2. Elemento a presentar

    Para realizar el pago el contribuyente deber utilizar el F. 799/E, consignando los siguientescdigos:

    Rubro I Imputacin del pago: 374

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto: 041

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  • Cuando se trate de contribuyentes en concurso preventivo o fallidos, en el F. 799/E, se debe-rn indicar los siguientes cdigos:

    Rubro I Imputacin del pago: 375

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto: 041

    Una vez realizado el pago, el sistema emitir un tiquet como comprobante de la cancelacinde la deuda consolidada total.

    9.2. Planes de facilidades de pago

    9.2.1. Condiciones del plan a otorgar

    El artculo 25 de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) establece que el plan de facilida-des de pago que se solicite para cancelar la deuda incluida en el rgimen especial de regula-rizacin, deber cumplir con las siguientes condiciones:

    Cantidad de cuotas: Segn la fecha de adhesin al rgimen especial de regularizacin,el nmero mximo de cuota que se podrn solicitar ser:

    Si la adhesin se realiza hasta el 26/04/2004, inclusive: 60 cuotas

    Si la adhesin se realiza a partir del 27/04/2004, inclusive: 20 cuotas

    Caractersticas de las cuotas:

    1 cuota: Sin intereses de financiamiento. Se determinar aplicando la siguiente for-mula:

    P = Tm

    Donde:

    P: Monto a ingresar a la fecha de adhesin

    T: Total de la deuda consolidada menos cuando corresponda el importe imputadopor solicitud de levantamiento de medidas cautelares y/o la suma abonada comopago a cuenta o pago total (artculos 17 y 31 de la Resolucin General N 1624)

    m: Total de cuotas que comprende el plan solicitado.

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  • Dems cuotas: Mensuales, iguales y consecutivas, determinadas aplicando la si-guiente formula:

    C = D i (1 + i)n(1 + i)n 1

    Donde:

    C: Monto de la cuota que corresponde ingresar

    D: Saldo de la deuda consolidada: Monto de la deuda menos primer cuota: D = T P

    n: Total de cuotas que comprende el plan solicitado menos uno (1): n = m 1

    i: Tasa de inters mensual

    Importe mnimo de cada cuota: Veinticinco pesos ($ 25)

    Tasa de inters de financiacin: Cincuenta centsimos por ciento (0,50%) mensual, so-bre saldo.

    9.2.2. Ingreso de las cuotas

    9.2.2.1. Vencimiento

    La primer cuota deber ser ingresada hasta el da que se remita a la Administracin Federalde Ingresos Pblicos, el archivo y el formulario de declaracin jurada de adhesin al rgimenespecial de regularizacin.

    Las restantes cuotas vencern el da 22 de cada mes a partir del mes inmediato siguiente aaqul en que se produjo la adhesin al rgimen especial de regularizacin.

    Si la fecha de vencimiento de alguna cuota coincide con un da feriado o inhbil, la misma setrasladar al primer da hbil administrativo siguiente.

    9.2.2.2. Forma

    Las cuotas debern ser canceladas de la siguiente manera:

    Primera, segunda y tercera: Mediante depsito bancario en cualquier Banco habilitadopor la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, segn lo dispuesto por la ResolucinGeneral N 1217 (A.F.I.P.).

    Restantes cuotas: Segn el procedimiento de dbito que establezca la AdministracinFederal de Ingresos Pblicos.

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  • Para pagar las tres (3) primeras cuotas se deber utilizar el F. 799/E, indicando los siguien-tes cdigos:

    Rubro I Imputacin del pago: 374

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto: 041

    Cuando se trate de contribuyentes en concurso preventivo o fallidos, en el F. 799/E, se debe-rn consignar los siguientes cdigos:

    Rubro I Imputacin del pago: 375

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto: 041

    Una vez realizado el pago, el sistema emitir un tiquet como comprobante de la cancelacinde la cuota respectiva.

    Tambin podrn cancelarse las tres primeras cuotas mediante el rgimen optativo de pagoelectrnico Home Banking establecido por la Resolucin General N 942 (A.F.I.P.).

    9.2.2.3. Intereses por mora en el ingreso de las cuotas

    Las cuotas que se ingresen fuera de trmino, mientras no produzcan la caducidad del plande facilidades de pago, devengarn los intereses resarcitorios establecidos en el artculo 37de la Ley de Procedimientos Fiscales, desde la fecha de vencimiento hasta el da de su efec-tivo pago.

    En estos momentos la tasa de inters resarcitorio vigente es del tres por ciento (3%) men-sual.

    Los intereses resarcitorios debern ingresarse mediante depsito bancario en los Bancoshabilitados por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, mediante el F. 799/E.

    En este caso los cdigos a consignar en el F. 799/E son:

    Rubro I Imputacin del pago: 374

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto:

    Intereses resarcitorios: 051

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  • Intereses punitorios: 094

    Si se trata de contribuyentes en concurso preventivo o fallidos, en el F. 799/E, se indicarnlos siguientes cdigos:

    Rubro I Imputacin del pago: 375

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto:

    Intereses resarcitorios: 051

    Intereses punitorios: 094

    Una vez realizado el pago, el sistema emitir un tiquet como comprobante de la cancelacinde los intereses respectivos.

    Tambin podrn cancelarse los intereses resarcitorios y punitorios, mediante el rgimen op-tativo de pago electrnico Home Banking establecido por la Resolucin General N 942(A.F.I.P.).

    Por ltimo, la Resolucin General N 1624 establece que la Administracin Federal de Ingre-sos Pblicos puede disponer el inicio de acciones judiciales tendientes al cobro de las cuotasimpagas ms los intereses resarcitorios y punitorios, que no provoquen la caducidad del plande facilidades de pago.

    9.2.3. Caducidad

    9.2.3.1. Causas

    La caducidad de los planes de facilidades de pago se producir de pleno derecho y sin nece-sidad de que medie intervencin de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, cuandosuceda una de las siguientes causas:

    La falta de ingreso total o parcial de seis (6) cuotas consecutivas a la fecha de venci-miento de la sexta de ellas, teniendo en cuenta que los pagos efectuados se imputarn ala cuota ms antigua impaga

    La falta de pago de la ltima cuota, a los noventa (90) das corridos contados desde el dade su vencimiento.

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  • 9.2.3.2. Efectos

    La caducidad tendr efectos a partir del momento en que se produzca el hecho que la gene-re, ocasionando la prdida de los beneficios establecidos en el Ttulo II de la Ley N 25.685,en forma proporcional a la deuda pendiente de pago a la fecha de producirse la misma.

    Una vez producida la caducidad, la Administracin Federal de Ingresos Pblicos puede dis-poner el inicio de las acciones judiciales para cobrar el total adeudado.

    10. PLANES DE FACILIDADES DE PAGO VIGENTES

    Cuando se quiera incorporar en el rgimen especial de regularizacin, deudas incluidas en pla-nes de facilidades de pago o en el sistema especial de pago para monotributistas dispuesto porla Resolucin General N 1462 (A.F.I.P.) que se encuentren vigentes a la fecha de adhesin alrgimen dispuesto por la Ley N 25.865, se deber realizar el siguiente procedimiento:

    Ingresar las cuotas o pagos parciales del plan o sistema especial vigente, por los importes yen las fechas de vencimientos originales, que venzan antes de la fecha de adhesin al rgi-men especial de regularizacin.

    Calcular el saldo pendiente de cancelacin correspondiente a las obligaciones alcanza-das con el nuevo rgimen, a la fecha de adhesin de este ltimo.

    Recalcular el saldo de deuda obtenido por aplicacin de lo dispuesto en el punto anterior,a fin de aplicar los beneficios del rgimen especial de regularizacin.

    En el caso de planes de facilidades de pago se deber mantener la fecha de consolida-cin originaria del respectivo plan, para el clculo del nuevo importe adeudado por capitale intereses.

    En cambio, si se trata de deudas incluidas en el sistema especial de pago para monotri-butistas, se debern consolidar a la fecha de adhesin al rgimen especial de regulariza-cin.

    Abonar el nuevo saldo consolidado, al contado o incluirlo en un plan de facilidades depago del Ttulo II de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.).

    Cumplir con las formalidades e ingreso del total o de la primer cuota, segn lo dispuestoen los incisos b) y c) del artculo 10 de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.)

    10.1. Deudas no incluidas en el rgimen especial de regularizacin

    Si el plan de facilidades de pago vigente que se pretende reformular, contiene obligacionesno alcanzadas por el rgimen especial de regularizacin dispuesto por la Ley N 25.865, sedebern detraer las obligaciones alcanzadas por el rgimen bajo anlisis.

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  • Por las obligaciones no alcanzadas por el rgimen especial de regularizacin, la reformula-cin mantendr las condiciones establecidas en las normas que reglamentan al plan origi-nal, y deber presentarse en la Agencia de la Administracin Federal de Ingresos Pblicosen la que el contribuyente este inscripto.

    11. DEUDAS EN DISCUSIN ADMINISTRATIVA O JUDICIAL

    Cuando se trate de deudas en discusin administrativa o judicial, los contribuyentes antesde realizar la adhesin al rgimen especial de regularizacin debern presentar los siguien-tes elementos:

    F. 408 (Nuevo Modelo) ante la dependencia de la Administracin Federal de Ingresos P-blicos que realiz la ltima notificacin, en el Tribunal Fiscal de la Nacin o en el Juzgadodonde se sustancie la causa, segn corresponda.

    Nota confeccionada con el Sistema Multinota en la dependencia de la Administracin Fe-deral de Ingresos Pblicos en que se encuentra inscripto, acompaada de un F. 408(Nuevo Modelo).

    El modelo de nota a presentar es el siguiente:

    ________________________________________________________________________

    Lugar y fecha,

    Asunto: Resolucin General N 1624.Boleta de Deuda N

    ADMINISTRACIN FEDERAL DE INGRESOS PBLICOSAGENCIA N ...........(y/o dependencia en la que se encuentre inscripto)

    De mi consideracin:

    El que suscribe .......... en su carcter de ......... (1) de ........(2), C.U.I.T. ............ asume el compromiso ineludible de regula-rizar las obligaciones que se detallan a continuacin, mediante suconsolidacin en los trminos de la Resolucin General N....

    OBLIGACIN PERODO MONTO........... ....... ................... ....... ........

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  • (3) Asimismo se solicita el levantamiento de la medida cautelar .....dispuesta en los autos ............, Expediente N ........ , Juz-gado N ..., siendo el Agente Judicial interviniente ............

    (4) Asimismo se solicita el levantamiento de la medida cautelar que seencuentra trabada en la cuenta bancaria, (5) .............. del Banco.............. Al respecto, se informa que la referida cuenta banca-ria u otros fondos o valores que se encuentran embargados en los autos.................., Expediente N ............ , Juzgado N ..... yque el Agente Judicial interviniente es .............

    (6) Asimismo se solicita el levantamiento de la Intervencin Judicialde Caja dispuesta en los autos ........................... Expe-diente N ......................., Juzgado N .....................y que el Agente Judicial interviniente es ..................... .

    Dejo constancia que la presente ha sido confeccionada sin omitir nifalsear dato alguno que deba contener y que resulta ser fiel expresinde la verdad, teniendo por ende todo lo expresado el carcter de de-claracin jurada.

    Firmaaclaracin

    carcter invocado

    1) Indicar el carcter invocado: Titular, representante legal o apo-derado.

    2) Apellido y nombres, denominacin o razn social.

    3) Indicar la medida cautelar que se solicita levantar, excepto que setrate de un embargo sobre cuentas bancarias u otros fondos o valo-res o de la medida judicial de intervenciones de caja.

    4) Slo cuando se trate de embargo sobre cuentas bancarias u otrosfondos o valores.

    5) Especificar tipo y nmero de cuenta.

    6) Slo cuando se trate de la medida judicial de intervencin judicialde caja.

    Por ltimo, la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) autoriza a los representantes del Fiscoa producir los actos procesales necesarios para solicitar el archivo sin costas de las actua-ciones que tratan la pretensin de cobro, en aquellos casos que proceda la exencin de ofi-cio.

    TECNICA LABORAL / 31

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  • 11.1. Deudas ejecutadas judicialmente

    Cuando los contribuyentes con deudas ejecutadas judicialmente incorporen las mismas alrgimen especial de regularizacin y sea acreditada en autos dicha incorporacin, la Admi-nistracin Federal de Ingresos Pblicos solicitar el archivo de las actuaciones.

    Adems, el hecho de incluir las deudas ejecutadas judicialmente en el rgimen especial deregularizacin implica el levantamiento de los embargos o otras medidas cautelares traba-das.

    11.2. Solicitud de levantamiento de medidas cautelares

    Cuando los contribuyentes incluyan deudas ejecutadas judicialmente en el rgimen especialde regularizacin, y tengan embargados sus bienes por dichas deudas, pueden solicitar ellevantamiento de la medida cautelar, para lo cual debern presentar los elementos mencio-nados en el punto 11.

    Si el embargo es sobre las cuentas bancarias u otros fondos o valores depositados en el sis-tema financiero del contribuyente, la Administracin Federal de Ingresos Pblicos comuni-car a los Bancos el levantamiento del embargo; y con carcter previo, transferir e imputarlas sumas efectivamente incautadas con anterioridad a la fecha de solicitud, para la cancela-cin de la deuda reclamada.

    Este procedimiento ser vlido si dentro de los veinte (20) das hbiles administrativos, con-tados a partir de la fecha de solicitud, el contribuyente cumple con todos los requisitos y con-diciones establecidos para el acogimiento al rgimen especial de regularizacin dispuestopor el Ttulo II de la Ley N 25.865.

    11.3. Honorarios profesionales

    El artculo 18 de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) establece que los contribuyentesy/o responsables debern ingresar los honorarios estimados administrativamente o regula-dos judicialmente excepto que proceda la condonacin o exencin establecida en el artcu-lo 6 de la norma mencionada a favor de los abogados del Fisco, dando cumplimiento a lascondiciones y formas dispuestas en la Resolucin General N 3887 (D.G.I.) y en la Disposi-cin N 85/2000 (A.F.I.P.), modificada por las Disposiciones Nros. 651/2001 y 240/2003(A.F.I.P.), con las adecuaciones que comentaremos en los prrafos siguientes.

    El monto total de los honorarios deber ser abonado de la siguiente manera:

    Al contado

    Diez (10) cuotas mensuales, iguales y consecutivas, las cuales no devengarn interesesy no podrn ser inferiores a treinta pesos ($ 30) cada una.

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  • En caso de optar por abonar los honorarios de los abogados mediante un plan de facilidadesde pago, el mismo caducar cuando se produzca la falta de pago de cualquiera de las cuotasa los treinta (30) das corridos desde su vencimiento.

    La caducidad del plan de facilidades de pago de los honorarios implicar el reclamo judicialdel saldo impago, sin computar la reduccin practicada sobre los mismos.

    El ingreso del monto total o de la primer cuota de los honorarios adeudados deber realizar-se en las siguientes fechas:

    Si a la fecha de adhesin al rgimen especial de regularizacin, existe estimacin admi-nistrativa o regulacin judicial firme de los honorarios: Hasta el dcimo da hbil adminis-trativo del mes inmediato siguiente al de la adhesin.

    Si a la fecha de adhesin al rgimen especial de regularizacin, no existe estimacin ad-ministrativa o regularizacin judicial firme de los honorarios: Dentro de los diez (10) dashbiles administrativos, contados a partir del da que quede firme la liquidacin adminis-trativa o la regulacin judicial.

    Adems dispone que si a la fecha de adhesin al rgimen especial de regularizacin, la re-gulacin judicial de los honorarios se encuentra firme o su liquidacin administrativa seaaceptada por el contribuyente, el monto de los honorarios se reducir en un cincuenta porciento (50%).

    11.4. Costas

    Para ingresar las costas, los contribuyentes debern:

    Si existe liquidacin firme a la fecha de adhesin al rgimen especial de regularizacin:

    Ingresarlas dentro de los cinco (5) das hbiles administrativos posteriores a la fechade adhesin.

    Informar en el mismo plazo, el ingreso por nota (segn Resolucin General N 1128)ante la dependencia de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos correspon-diente.

    Si no existe liquidacin firme a la fecha de adhesin al rgimen especial de regulariza-cin:

    Ingresarlas dentro de los diez (10) das hbiles administrativos contados desde la fe-cha en que quede firme la liquidacin judicial o administrativa.

    Informar el ingreso por nota (segn Resolucin General N 1128) ante la dependenciainterviniente de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, dentro de los cinco(5) hbiles administrativo de haber realizado el ingreso.

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  • 12. CONTRIBUYENTES EN CONCURSO PREVENTIVO O FALLIDOS

    12.1. Contribuyentes en concurso preventivo

    Las personas que estn en concurso preventivo, podrn acogerse al rgimen especial de re-gularizacin por las deudas preconcursales, una vez dictada la sentencia judicial de homolo-gacin del acuerdo preventivo.

    La propuesta para el acuerdo preventivo se har por el total de la deuda verificada o declara-da admisible, sin los beneficios del Ttulo II de la Ley N 25.865. Luego de dictada la senten-cia homologatoria, se aplicarn dichos beneficios sobre las deudas preconcursadas.

    Para realizar el acogimiento al rgimen especial de regularizacin, el contribuyente debercumplir dentro del plazo de vigencia, con todos los requisitos formales y materiales estable-cido en la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.).

    12.2. Contribuyente fallido

    Los contribuyentes fallidos podrn incluir en el rgimen especial de regularizacin las obliga-ciones devengadas con anterioridad a la fecha de declaracin de quiebra, siempre que:

    Este concluida la quiebra por avenimiento.

    Cumplan dentro de la vigencia de ste rgimen, con todos los requisitos formales y mate-riales establecidos por la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.).

    12.3. Aplicacin de la Resolucin General N 970 (A.F.I.P.)

    12.3.1. Acuerdo de pago para el advenimiento

    Aquellos contribuyentes que mientras este vigente el rgimen especial de regularizacin,quieran solicitar un acuerdo de pago para el avenimiento en los trminos de la ResolucinGeneral N 970 (A.F.I.P.), tendrn que manifestar mediante una nota la voluntad de acoger-se al referido rgimen y la forma de cancelacin de la deuda, ya sea al contado o medianteun plan de facilidades de pago.

    La nota a presentar deber ser confeccionada segn lo dispuesto en el inciso c) del artculo9 de la Resolucin General N 970 (A.F.I.P.).

    12.3.2. Aplicacin supletoria

    El artculo 23 de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) establece que las disposiciones dela Resolucin General N 970 (A.F.I.P.) ser de aplicacin supletoria, siempre y cuando nose oponga a lo dispuesto en la primera de las normativas.

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  • 13. REINTEGRO O REPETICIN

    Los contribuyentes no podrn solicitar reintegro o repeticin de los importes abonados antesdel 19/01/2004, en concepto de capital, intereses resarcitorios y punitorios y multas por lasobligaciones incluidas en el rgimen especial de regularizacin dispuesto por la LeyN 25.865.

    14. PROCEDIMIENTO TRANSITORIO DE ADHESIN

    El Ttulo III de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) establece un procedimiento transito-rio de adhesin al rgimen especial de regularizacin, que ser aplicable hasta la fecha queeste disponible el programa aplicativo aprobado por la Administracin Federal de IngresosPblicos.

    14.1. Requisitos

    El mismo dispone que aquellas personas que quieran adherir al rgimen especial de regulariza-cin antes que se apruebe el aplicativo, debern dar cumplimiento a los siguientes requisitos:

    Presentar una nota, confeccionada utilizando el sistema multinota, en la Agencia en lacual se encuentra inscripta manifestando que adhiere al rgimen.

    Ingresar el monto total de la deuda consolidada o un pago a cuenta equivalente comomnimo al cincuenta por ciento (50%) del monto de las obligaciones de ingreso mensualque se mencionan a continuacin:

    Trabajador autnomo: Importe del aporte previsional de la categora de revista vigen-te a la fecha de adhesin.

    Responsable monotributista: Impuesto integrado y cotizaciones personales fijas condestino al Sistema nico de la Seguridad Social, de la categora en que se encuentraencuadrado, vigente a la fecha de adhesin.

    En aquellos casos que la deuda total sea cancelada en forma integra mediante la imputacin es-tablecida en el artculo 17 de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) solicitud de levantamien-to de medidas cautelares se deber informar dicha circunstancia en la nota prevista en elprimer tem, y no se tendrn que realizar los ingresos mencionados en el tem precedente.

    14.2. Ingreso de la deuda total o del pago a cuenta

    El ingreso del total de la deuda consolidada o del pago a cuenta se realizar mediante dep-sito bancario en los Bancos habilitados por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos,segn lo dispuesto por la Resolucin General N 1217 (A.F.I.P.).

    TECNICA LABORAL / 35

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  • Para ello, en el F. 799/E se debern consignar los siguientes cdigos:

    Rubro I Imputacin del pago: 374

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto: 027

    Si se trata de contribuyentes en concurso preventivo o fallidos, en el F. 799/E, se debernconsignar los siguientes cdigos:

    Rubro I Imputacin del pago: 375

    Rubro II Concepto: 041

    Rubro III Subconcepto: 027

    Luego de efectuado el pago, el sistema emitir un tiquet como comprobante de la cancela-cin de la deuda total o del pago a cuenta, segn corresponda.

    Estos conceptos, tambin pueden cancelarse mediante el rgimen optativo de pago electr-nico Home Banking establecido por la Resolucin General N 942 (A.F.I.P.).

    14.3. Formalidades

    Los contribuyentes que adhieran al rgimen especial de regularizacin establecido por laLey N 25.865, mediante el procedimiento transitorio comentado en este punto, tendrn quecumplir con las formalidades y requisitos establecidos en el artculo 10 de la Resolucin Ge-neral N 1624 (Punto 8 Formalidades para la adhesin) dentro de los veinte (20) das hbi-les administrativos contados a partir de la fecha en que este disponible el aplicativo.

    Si no se cumple con lo comentado precedentemente, se considerar que el contribuyente hadesistido de la adhesin al rgimen especial de regularizacin.

    15. ACEPTACIN DE LA ADHESIN AL RGIMEN

    El artculo 34 de la Resolucin General N 1624 (A.F.I.P.) establece que la adhesin al rgi-men especial de regularizacin ser aceptada siempre que se cumpla con todos los requisi-tos, condiciones y plazos dispuestos por el Ttulo II de la Ley N 25.865 y por est resolucingeneral.

    En cambio, el rechazo de la adhesin deber ser notificado fehacientemente por la Adminis-tracin Federal de Ingresos Pblicos, y en estos casos, los ingresos efectuados se imputa-rn a las deudas incluidas en el rgimen especial de regularizacin, segn el procedimientoestablecido en la Resolucin General N 643 (A.F.I.P.).

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  • 16. VIGENCIA

    La Ley N 25.865 establece un rgimen especial de regularizacin por el plazo de un (1) ao,contados a partir del 19/01/2004.

    A su vez el artculo 2 de la Resolucin General N 1624 (B.O. del 27/01/2004) dispone queel plazo de un (1) ao para acogerse al rgimen especial de regularizacin finalizar el19/01/2005, inclusive.

    17. CASO PRCTICO

    17.1. Trabajadores Autnomos

    17.1.1. Datos

    Apellido y Nombre: Lpez, Adela

    Domicilio: San Luis 2000, Ciudad Autnoma de Buenos Aires

    C.U.I.T.: 27-11111333-0

    Agencia: 12

    Categora: E

    Actividad: Directora de Sociedad Annima

    Fecha de consolidacin: 26/04/2004

    Concepto a regularizar

    Perodo VencimientoCategoraDeclarada

    CategoraCorrecta

    Importe quecorresponda

    abonar$

    02/1997 03/03/1997 E E 388,8009/2000 09/10/2000 E E 409,2804/2001 03/05/2001 E E 409,2811/2003 03/12/2003 E E 409,28

    Se pide: Determinar la deuda a incluir en el rgimen especial de regularizacin de deudasde la Ley N 25.865, teniendo en cuenta las siguientes alternativas:

    Pago al contado

    Pago mediante un plan de facilidades de pago hasta 30 cuotas

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  • Pago mediante un plan de facilidades de pago hasta 60 cuotas

    17.1.2. Solucin

    17.1.2.1. Pago contado

    Este contribuyente al adherir al rgimen especial de regularizacin establecido en la LeyN 25.865, y cancelar la deuda total mendiante el pago al contado, se beneficia con la reduc-cin del interes resarcitorio al 0,5% mensual, aplicable desde la fecha de vencimiento de laobligacin hasta la fecha de consolidacin de la deuda (26/04/2004), y el monto por intere-ses resarcitorios no podr superar al 10% del capital.

    El monto de capital a tomar para cada posicin, es el importe de la categora vigente a la fe-cha de vencimiento de cada obligacin.

    Clculo de los intereses resarcitorios

    Posicin febrero 1997:

    Perodo 03/03/1997 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 388,80 x 0,005 x 2.574 das = $ 166,8030

    Limitacin: $ 388,80 x 0,10 = $ 38,88

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago $ 38,88

    Posicin septiembre 2000:

    Perodo 09/10/2000 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,005 x 1.278 das =$ 87,1830

    Limitacin: $ 409,28 x 0,10 =$ 40,93

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago $ 40,93

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  • Posicin abril 2001:

    Perodo 03/05/2001 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,005 x 1.074 das = $ 73,2630

    Limitacin: $ 409,28 x 0,10 = $ 40,93

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 40,93

    Posicin noviembre 2003:

    Perodo 03/12/2003 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,005 x 144 das = $ 9,8230

    Limitacin: $ 409,28 x 0,10 = $ 40,93

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 9,82

    Consolidacin de la deuda

    $Posicin febrero 1997:Capital 388,80Intereses resarcitorios38,88

    Posicin Septiembre 2000:Capital 409,28Intereses resarcitorios40,93

    Posicin Abril 2001:Capital 409,28Intereses resarcitorios40,93

    Posicin noviembre 2003:Capital 409,28Intereses resarcitorios 9,82Total de la deuda consolidada1.747,20

    Esta deuda ser cancelada en un slo pago a realizarse el da 26/04/2004.

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  • 17.1.2.2. Plan de facilidades de pago hasta 30 cuotas

    El monto de capital a tomar para cada posicin, es el importe de la categora vigente a la fe-cha de vencimiento de cada obligacin.

    Este contribuyente al adherir al rgimen especial de regularizacin establecido en la LeyN 25.865, y cancelar la deuda total mendiante un plan de facilidades de pago de hasta 30cuotas, se beneficia con la reduccin del inters resarcitorio al 1,0% mensual, aplicable des-de la fecha de vencimiento de la obligacin hasta la fecha de consolidacin de la deuda(26/04/2004), y el monto por intereses resarcitorios no podr superar al 20% del capital.

    Clculo de los intereses resarcitorios

    Posicin febrero 1997:

    Perodo 03/03/1997 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 388,80 x 0,01 x 2.574 das = $ 333,5930

    Limitacin: $ 388,80 x 0,20 = $ 77,76

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago $ 77,76

    Posicin septiembre 2000:

    Perodo 09/10/2000 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,01 x 1.278 das =$ 174,3530

    Limitacin: $ 409,28 x 0,20 =$ 81,86

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 81,86

    Posicin abril 2001:

    Perodo 03/05/2001 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,01 x 1.074 das = $ 146,5230

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  • Limitacin: $ 409,28 x 0,20 = $ 81,86

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 81,86

    Posicin noviembre 2003:

    Perodo 03/12/2003 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,01 x 144 das = $ 19,6530

    Limitacin: $ 409,28 x 0,20 = $ 81,86

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 19,65

    Consolidacin de la deuda

    $Posicin febrero 1997:Capital 388,80Intereses resarcitorios77,76

    Posicin Septiembre 2000:Capital 409,28Intereses resarcitorios81,86

    Posicin Abril 2001:Capital 409,28Intereses resarcitorios81,86

    Posicin noviembre 2003:Capital 409,28Intereses resarcitorios 19,65Total de la deuda consolidada1.877,77

    Plan de facilidades de pago

    Esta deuda se puede incluir en un plan de facilidades de hasta 30 cuotas, a una tasa de inte-rs de financiacin del 0,50%. El monto mnimo de cada cuota es de veinticinco pesos ($ 25).

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  • 1 cuota:

    P = Tm

    P = $ 1.877,77 = $ 62,5930

    El monto de la primer cuota a ingresar el 26/04/2004, es de $ 62,59.

    Clculo de las restantes cuotas

    C = D i (1+i)n =(1+i)n- 1

    D = $ 1.877,77 $ 62,59 = $ 1.815,18

    C = $ 1.815,18 x 0,005 x (1+ 0,005)29 = $ 67,40(1+ 0,005)29 1

    Este contribuyente, adems de la primer cuota, deber ingresar 29 cuotas de $ 67,40

    17.1.2.3. Plan de facilidades de pago hasta 60 cuotas

    El monto de capital a tomar para cada posicin, es el importe de la categora vigente a la fe-cha de vencimiento de cada obligacin.

    Este contribuyente al adherir al rgimen especial de regularizacin establecido en la LeyN 25.865, y cancelar la deuda total mendiante un plan de facilidades de pago de hasta 60cuotas, se beneficia con la reduccin del inters resarcitorio al cincuenta por ciento (50%) dela tasa de inters resarcitorio mensual vigente a la fecha de vencimiento de la obligacin,aplicable desde dicha fecha hasta la fecha de consolidacin de la deuda (26/04/2004), y elmonto por intereses resarcitorios no podr superar al 30% del capital.

    Clculo de los intereses resarcitorios

    Posicin febrero 1997:

    Perodo 03/03/1997 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 388,80 x 0,01 x 2.574 das = $ 333,5930

    Limitacin: $ 388,80 x 0,30 = $ 116,64

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago $ 116,64

    42 / TECNICA LABORAL

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  • Posicin septiembre 2000:

    Perodo 09/10/2000 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,015 x 1.278 das =$ 261,5330

    Limitacin: $ 409,28 x 0,30 =$ 122,78

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 122,78

    Posicin abril 2001:

    Perodo 03/05/2001 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,015 x 1.074 das = $ 219,7830

    Limitacin: $ 409,28 x 0,30 = $ 122,78

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 122,78

    Posicin noviembre 2003:

    Perodo 03/12/2003 al 26/04/2004:

    Intereses resarcitorios:

    $ 409,28 x 0,015 x 144 das = $ 29,4730

    Limitacin: $ 409,28 x 0,30 = $ 122,78

    Se incluyen en el plan de facilidades de pago$ 29,47

    TECNICA LABORAL / 43

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  • Consolidacin de la deuda

    $Posicin febrero 1997:Capital 388,80Intereses resarcitorios116,64

    Posicin Septiembre 2000:Capital 409,28Intereses resarcitorios122,78

    Posicin Abril 2001:Capital 409,28Intereses resarcitorios122,78

    Posicin noviembre 2003:Capital 409,28Intereses resarcitorios 29,47Total de la deuda consolidada2.008,31

    Plan de facilidades de pago

    Esta deuda se puede incluir en un plan de facilidades de hasta 60 cuotas, a una tasa de inte-rs de financiacin del 0,50%. El monto mnimo de cada cuota es de cincuenta pesos ($ 25).

    1 cuota:

    P = Tm

    P = $ 2.008,31 = $ 33,4760

    El monto de la primer cuota a ingresar el 26/04/2004, es de $ 33,47.

    Clculo de las cuotas

    C = D i (1+i)n =(1+i)n- 1

    D = $ 2.008,31 $ 33,47 = $ 1.974,84

    C = $ 1.974,84 x 0,005 x (1+ 0,005)59 = $ 38,73(1+ 0,005)59 1

    Este contribuyente, adems de la primer cuota, deber ingresar 59 cuotas de $ 38,73

    44 / TECNICA LABORAL

    TRABAJADORES AUTNOMOS Y RESPONSABLES MONOTRIBUTISTAS Rgimen Especial de Regularizacin

  • ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA

    Representacin Gremial y Aportes Sindicales

    EDUARDO O. SCHIEL

    Este artculo puede ser visualizado en su versin digital en www.aplicacion.com.ar1

    1. INTRODUCCIN

    La accin sindical es promovida, en todas las sociedades modernas del mundo, mediantesus propias legislaciones, como as tambin lo es desde la Organizacin Internacional delTrabajo (O.I.T.). En nuestro pas tanto la Constitucin Nacional (artculo 14 bis) como lasleyes han reconocido, protegido, y reglamentado su funcionamiento.

    Anteriormente2, ya hemos dado tratamiento al tema en lo relativo a los tres grandes aspectosque hacen al Derecho Colectivo del Trabajo (Asociaciones sindicales, negociacin colectivay conflictos laborales).

    En este breve comentario repasaremos dos aspectos importantes que, si bien son diferentese independientes el uno del otro, hacen a la gestin de personal diaria en el mbito de la em-presa. A saber:

    Representacin gremial en la empresa.

    Afiliacin de los trabajadores a las asociaciones gremiales y aportes sindicales.

    2. REPRESENTACIN GREMIAL EN LA EMPRESA

    2.1. Funciones, derechos y requisitos

    Los delegados del personal o las comisiones internas son los que representan a los trabaja-dores de una misma empresa ante el empleador (previa autorizacin de la asociacin sin-dical), las autoridades administrativas (cuando acta de oficio en los sitios mencionados) yante la asociacin sindical, y simultneamente representan a la asociacin sindical ante elempleador y/o el trabajador. Sus requisitos, obligaciones, funciones y derechos estn delimi-tados por la Ley N 23.551 (Ley de Asociaciones Sindicales de Trabajadores).

    TECNICA LABORAL / 45

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

    1 Slo para suscriptores SuperATe+.

    2 Schiel, Eduardo O. La Funcin de Relaciones Laborales y la Accin Sindical, Tcnica Laboral N 89, pgina 45,Octubre 2000. Orozco, Nstor y Schiel, Eduardo O.; Gestin de Personal. Aspectos legales, tcnicos yorganizacionales, Aplicacin Tributaria S.A., Buenos Aires, 2003, pginas 339 y siguientes.

  • 2.1.1. Requisitos para ser delegado o miembro de una comisin interna

    Constituyen requisitos para ser delegado o miembro de una comisin interna, los siguientes:

    Estar afiliado a la asociacin sindical con personera gremial [mnimo un (1) ao]3.

    Ser elegido por comicios convocados por la asociacin sindical, en el lugar de trabajo porvoto directo y secreto.

    Tener una edad mnima de dieciocho (18) aos.

    Merece mencionarse que, si el trabajador no rene estos requisitos el empleador podr opo-nerse. Pero esta oposicin la deber efectuar en el momento oportuno, es decir al momento denotificarse de la postulacin. Al respecto Fernndez Madrid y Caubet, Amanda, expresan que:

    No slo debe considerarse su silencio como una aceptacin tcita de la re-

    presentacin, sino que la objecin formulada mucho tiempo despus ...

    constituye una infraccin a la buena fe4.

    Si los estatutos no establecen lo contrario, el mandato de stos no podr ser superior a dos(2) aos, pero por otro lado, s pueden ser reelectos.

    2.1.2. Derechos de los delegados

    Los delegados poseen los siguientes derechos:

    Verificar la aplicacin de normas, ya sean legales o convencionales.

    Reunirse peridicamente con el empleador.

    Presentar ante los empleadores los reclamos de los trabajadores, previa autorizacin dela asociacin sindical respectiva.

    2.1.3. Obligaciones de los empleadores

    Entre las obligaciones que poseen los empleadores se encuentran:

    Ceder un lugar en el establecimiento para el desarrollo de las tareas, en el caso de ser ne-cesario y de poder hacerlo.

    Concretar reuniones peridicas con los delegados.

    Conceder a los delegados un crdito de horas mensuales para ejercer sus funciones.

    46 / TECNICA LABORAL

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

    3 En los casos que se trate de empresas de reciente instalacin se podr obviar el requisito de la antigedad de

    afiliacin.

    4 Fernndez Madrid, Juan C. y Caubet, Amanda; Despidos y Suspensiones, pgina 426, Errerpar, Buenos Aires,1996.

  • 2.1.4. Cantidad mnima de delegados

    De acuerdo con lo establecido por el artculo 45 de la Ley N 23.551, la cantidad mnima dedelegados va a depender de la dotacin que exista en el establecimiento. A saber:

    De diez (10) a cincuenta (50) empleados: Un (1) representante. De cincuenta y uno (51) a cien (100) empleados: Dos (2) representantes.

    De ciento un (101) empleados en adelante: Un (1) representante ms cada cien (100) tra-bajadores.

    En los establecimientos que tengan ms de un (1) turno habr un (1) delegado por turno,como mnimo, lo que podr generar, por ejemplo, que en una dotacin de treinta (30) perso-nas, donde trabajen diez (10) empleados en tres (3) turnos diarios, deba haber tres (3) dele-gados [uno (1) para cada turno].

    Cuando la representacin est compuesta por tres (3) o ms trabajadores, funcionar comocuerpo colegiado. Pueden existir los casos en que los Convenios Colectivos de Trabajo am-plen la cantidad mnima de representantes.

    2.2. Tutela sindical

    La Ley de Asociaciones Sindicales de Trabajadores establece protecciones especiales a es-tos representantes a efectos de que puedan ejercer sus funciones especficas como tales,sin temor de ver perjudicada su relacin laboral, procurndose fundamentalmente la libertaden la accin sindical que se desplegue.

    El artculo 48 de la Ley N 23.551 en su primer prrafo dispone:

    Los trabajadores que, por ocupar cargos electivos o representativos en aso-

    ciaciones sindicales con personera gremial ... dejaran de prestar servicios,

    tendrn derecho a gozar de una licencia automtica sin goce de haberes, a

    la reserva del puesto y a ser reincorporados al finalizar el ejercicio de sus fun-

    ciones, no pudiendo ser despedidos durante el trmino de un (1) ao a partir de

    la cesacin de sus mandatos, salvo que mediara justa causa de despido.

    Por otro lado si un trabajador, se postula para ejercer un cargo especfico, luego de que laasociacin sindical comunique fehacientemente esta postulacin, no podr ser despedidopor el trmino de seis (6) meses, salvo que mediara justa causa.

    La estabilidad en el empleo no podr ser invocada en el caso de cierre de establecimiento osuspensin general de tareas del mismo.

    El tercer prrafo del artculo citado seala:

    Los representantes sindicales en la empresa ... continuarn prestando ser-

    vicios y no podrn ser suspendidos, modificadas sus condiciones de trabajo,

    TECNICA LABORAL / 47

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

  • ni despedidos durante el tiempo que dure el ejercicio de sus mandatos y hasta

    un (1) ao ms, salvo que mediara justa causa.

    No obstante esta normativa, si el empleador despide a un miembro de la comisin directiva,un delegado o un postulante dar derecho a los afectados a una de las siguientes opciones(artculo 52 de la Ley N 23.551):

    1. Demandar judicialmente, por va sumarsima (es decir de expedicin rpida), la reinsta-lacin en su puesto o de las condiciones de trabajo, con ms los salarios cados. Tam-bin en este caso, el juez podr disponer lo normado por el artculo 666 bis del CdigoCivil.

    2. Recibir una indemnizacin especial que se adicionar a la establecida por el artculo 245de la Ley de Contrato de Trabajo, la que estar compuesta por el tiempo que resta parafinalizar el mandato, ms las remuneraciones correspondientes al ao de estabilidad gre-mial.

    A continuacin, detallamos un ejemplo de la liquidacin final que debera practicarse en elcaso de que el trabajador optara por la segunda opcin, restndole seis (6) meses para con-cluir el mandato:

    Datos de referencia:

    Remuneracin: $ 1.000

    Antigedad en la empresa: Seis (6) aos.

    Tiempo para finalizar el mandato: Cuatro (4) meses.

    Solucin:$

    Indemnizacin: $ 1.000 x 6 aos de servicio (artculo 245 L.C.T.) 6.000,00 Preaviso no gozado: $ 1000 x 2 meses de preaviso (artculo

    231 L.C.T.) 2.000,00 S.A.C. preaviso: Preaviso /12 = $ 2.000/12 166,00 Mandato no cumplido: $ 1.000 x 4 meses de mandato (artculo 52

    de la Ley N 23.551) 4.000,00 Estabilidad gremial: $ 1.000 x 13 (un ao de salario, artculo 52

    de la Ley N 23.551) 13.000,00 S.A.C. sobre mandato no cumplido: $ 4.000/12 333,00

    TOTAL 25.500,00

    48 / TECNICA LABORAL

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

  • Para el caso de un postulante a delegado que no ganara los correspondientes comicios leasiste una proteccin de seis (6) meses, contados desde la fecha de stos. Si en ese lapsofuera despedido sin causa, le correspondera la siguiente indemnizacin:

    Datos de referencia:

    Remuneracin: $ 800

    Antigedad en la empresa: Tres (3) aos

    Solucin:$

    Indemnizacin: $ 800,00 x 3 aos (artculo 245 L.C.T.) 2.400,00

    Preaviso no gozado: $ 800,00 x 1 mes de preaviso (artculo 231 L.C.T.) 800,00

    S.A.C. preaviso: $ 800/12 (Preaviso/12) 66,00

    Estabilidad gremial: $ 800,00 x 13 [un ao de salario (artculo 52de la Ley N 23.551)] 10.400,00

    TOTAL 13.666,00

    Tengamos presente que en ambos casos, corresponde adicionar los conceptos propios de lasliquidaciones finales (salario mensual, vacaciones no gozadas, sueldo anual complementarioproporcional, etctera).

    Se puede presentar el caso de que alguno de los empleados afiliados que prestan servicios,sean electos para ejercer funciones en cargos directivos en la asociacin sindical y en estecaso, no presten servicios en la empresa porque sus obligaciones gremiales exigen unadedicacin exclusiva. Mientras presten estos servicios no devengarn remuneracin alguna,(salvo que el Convenio Colectivo de Trabajo disponga lo contrario), pero el tiempo en quecumplan sus mandatos gremiales se lo considerar tiempo de servicio.

    De esta forma, el segundo prrafo del artculo 48 de la Ley N 23.551, expresa que:

    El tiempo de desempeo de dichas funciones ser considerado perodo de

    trabajo a todos sus efectos, excepto para determinar promedio de remunera-

    ciones.

    Ms all de las protecciones detalladas para los representantes sindicales (y como en otrasformas extraordinarias de tutela en las relaciones laborales), las mismas no tendrn sus-tento en los casos que mediara justa causa. Vale decir que si se presentan actitudes que losempleadores consideran lo suficientemente graves podrn solicitar, ante la justicia, el des-pido con causa conforme lo establece el artculo 242 de la Ley de Contrato de Trabajo y eneste caso no corresponder abonar conceptos tales como la indemnizacin del artculo 245

    TECNICA LABORAL / 49

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  • de la Ley de Contrato de Trabajo, preaviso no gozado, estabilidad gremial, cumplimiento demandato, etctera. Slo se debern pagar aqullos propios de todas las liquidaciones fina-les, como vacaciones no gozadas, aguinaldo proporcional, etctera.

    Pero en este caso se debe tener en cuenta que, ante este tipo de situaciones, los trabajadoresamparados por los artculos 40, 48 y 50 de la Ley N 23.551 no podrn ser despedidos, sinomediante resolucin judicial previa que los excluya de esas garantas (accin de exclusinde tutela). Para ello, se deber cumplir con el procedimiento establecido por el artculo 47 dela norma mencionada. Si el empleador no cumpliera con sto, el trabajador podr reclamarpor va sumarsima su reinstalacin o colocarse en situacin de despido indirecto.

    No olvidemos que si el empleador despide con justa causa (o modifica el contrato de trabajoo lo suspende) sin realizar este procedimiento, le da al trabajador, representante gremial,la posibilidad de considerarse en situacin de despido, ms all de que se trate de medidasque en trabajadores comunes sean absolutamente procedentes. Vale decir que en los repre-sentantes gremiales, la justa causa de despido debe imperiosamente ser declaradapreviamente en forma judicial, para que sea vlida.

    La decisin del juez, en relacin a la accin de exclusin de tutela, es definitiva, y tiene unplazo de cinco (5) das para resolver la cuestin. En la accin en s misma, el empleador puedesolicitar la suspensin de la prestacin laboral, cuando mediaran motivos que razonable-mente as lo justifiquen.

    2.3. Acerca de las prcticas desleales

    No resultan procedentes aquellas actitudes que los empleadores o las asociaciones profe-sionales dispongan y tengan por objeto obstruir, disuadir o desvirtuar las acciones sindicaleslegtimas, por ello la legislacin establece que determinadas acciones son consideradasprcticas desleales.

    El artculo 53 de la Ley N 23.551, aclara qu actitudes o prcticas podrn ser consideradascomo tales. A saber:

    Artculo 53 Sern consideradas prcticas desleales y contrarias a la tica

    de las relaciones interpersonales por parte de los empleadores o las asocia-

    ciones profesionales que los represente:

    a) Subvencionar en forma directa o indirecta a una asociacin sindical de

    trabajadores;

    b) Intervenir o interferir en la constitucin, funcionamiento o administracin

    de un ente de este tipo;

    c) Obstruir, dificultar o impedir la afiliacin de los trabajadores a una de las

    asociaciones por sta reguladas;

    50 / TECNICA LABORAL

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

  • d) Promover o auspiciar la afiliacin de los trabajadores a determinada aso-

    ciacin sindical;

    e) Adoptar represalias contra los trabajadores en razn de su participacin

    en medidas legtimas de accin sindical ...;

    f) Rehusarse a negociar colectivamente ... o provocar dilaciones que tien-

    dan a obstruir el proceso de negociacin;

    g) Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de su perso-

    nal, con el fin de impedir o dificultar el ejercicio de los derechos a que se re-

    fiere esta ley;

    h) Negarse a reservar el empleo o no permitir que el trabajador reanude las

    prestacin de los servicios cuando hubiese terminado de estar en uso de

    la licencia por desempeo de funciones gremiales;

    i) Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de los repre-

    sentantes sindicales que gocen de estabilidad de acuerdo con los trmi-

    nos establecidos por este rgimen, cuando las causas ... no sean de

    aplicacin general o simultnea a todo el personal;

    j) Practicar trato discriminatorio, cualquiera sea su forma, en razn del ejer-

    cicio de los derechos sindicales tutelados por este rgimen;

    k) Negarse a suministrar la nmina del personal a los efectos de la eleccin

    de los delegados del mismo en los lugares de trabajo.

    El artculo 55 de la Ley N 23.551, establece una serie de severas multas, que sern de apli-cacin por la autoridad judicial competente, a solicitud de una de las partes afectadas.

    2.4. Otras consideraciones

    Otros aspectos que merecen ser destacados son los siguientes:

    Cierre del establecimiento: Esta tutela no opera en los casos de cierre o cesacin de lasactividades del establecimiento5.

    Despidos y suspensiones por fuerza mayor: En el caso de despidos o suspensionespor fuerza mayor o falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador, los repre-sentantes gremiales tienen privilegio con respecto a sus compaeros ms antiguos o conms cargas de familia. Si se cumplen todos los pasos previstos en la legislacin, el dele-

    TECNICA LABORAL / 51

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    5 Entre muchas jurisprudencias que versan sobre la materia podemos destacar la siguiente: Si cesan las actividades

    del establecimiento en que actan los delegados obreros, stos pierden la garanta de estabilidad en el cargo, an

    cuando la empleadora subsista como persona jurdica (C.N.A.T., Sala V, Sentencia del 30/08/62; Getino Justo

    c/Carma S.A.)

  • gado gremial (solamente si la medida alcanza a todo el personal), podra ser suspendidoo despedido por esta causa6.

    Representante gremial que est en condiciones de jubilarse: En este caso prevaleceel mandato por el que fuera electo, por lo que el empleador no podr denunciar el contratode trabajo en los trminos del artculo 252 de la Ley N 20.744.

    Delegado que pasa a depender a otra asociacin: La estabilidad gremial terminacuando el representante sindical pasa a depender de una asociacin gremial distinta dela que representaba7.

    3. AFILIACIN DE LOS TRABAJADORES A LAS ASOCIACIONESGREMIALES Y APORTES SINDICALES

    3.1. Introduccin

    Las asociaciones sindicales estn compuestas por sus afiliados, quienes tienen la obligacinde realizar aportes o cotizaciones, las cuales pueden ser ordinarias o extraordinarias. Losmontos de stas son fijados por la misma asociacin gremial [Ley N 23.551, artculos 20 y37, inciso a)].

    Adems, la constitucin de su patrimonio est dada fundamentalmente por las cotizacionesde sus afiliados (artculo 20 de la Ley N 23.551)8. En otro orden, las asociaciones sindicalesestn obligadas a presentar ante el Ministerio de Trabajo (quien fiscaliza la contabilidad destas), copias autenticadas de sus memorias y balances anuales, y a rendir cuentas del des-tino que le han dado a sus fondos.

    La cuota sindical ordinaria que debe realizar el trabajador afiliado, genera en el empleadorla obligacin de actuar como agente de retencin. El artculo 38 de la ley citada disponeque:

    Los empleadores estarn obligados a actuar como agentes de retencin

    de los importes que, en concepto de cuota de afiliacin u otros aportes deban

    tributar los trabajadores a las asociaciones sindicales de trabajadores con

    personera gremial9.

    52 / TECNICA LABORAL

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    6 Ver Tcnica Laboral N 127, Schiel, Eduardo O.; Suspensiones y despidos por razones econmicas, diciembre de2003, pgina 23 y siguientes.

    7 Fernndez Madrid, Juan Carlos y Caubet, Amanda; Ob. Cit, Pgina 432.

    8 Tambin se prev como patrimonio sindical a otros ingresos tales como los bienes adquiridos y sus frutos,

    donaciones y legados no prohibidos, etctera. Consideremos que las asociaciones sindicales no pueden recibir

    aportes de empleadores (salvo los dispuestos en los Convenios Colectivos de Trabajo), ni de organismos polticos.

    9 El destacado en negrita nos pertenece.

  • 3.2. Determinacin de las cotizaciones y obligaciones y derechos de las partes

    Si bien las asociaciones sindicales pueden determinar tipos y cuantas de aportes, debenser homologados por la Autoridad de Aplicacin (Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguri-dad Social, en este caso) a los efectos de que sean considerados vlidos. Esta homologa-cin se puede obtener de dos maneras. A saber:

    Por resolucin expresa de homologacin del Ministerio de Trabajo, Empleo y SeguridadSocial.

    Tcitamente, cuando el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social no se expida,pasado los treinta (30) das de presentada la solicitud de homologacin por parte de laAsociacin Gremial.

    Homologado este procedimiento, el sindicato debe notificar fehacientemente al empleadorla disposicin que impone la retencin a los trabajadores. En efecto, el artculo 24 del DecretoN 467/88, reglamentario del artculo 38 de la Ley N 23.551, dispone que:

    Para que la retencin sea exigible la asociacin sindical debe comunicar la

    resolucin del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social que la dispone, con

    una antelacin de diez (10) das al primer pago que resulte aplicable. La noti-

    ficacin deber ser acompaada con una copia autenticada de la referida

    resolucin.

    En caso de homologacin tcita estimamos que (ya que la reglamentacin nada dice alrespecto) se debera adjuntar una certificacin que consigne que han transcurridos lostreinta (30) das de su presentacin ante el Ministerio de Trabajo, Empleo y SeguridadSocial.

    Esta situacin tiene como primera implicancia el hecho de que el trabajador no puede cues-tionar las cotizaciones que se determinen, (mucho menos el empleador) en tanto stas nodesvirten el principio establecido por el artculo 133 de la Ley N 20.744, que establece quelas retenciones no pueden superar el veinte por ciento (20%) de las remuneraciones totales.Por otro lado, y a diferencia de lo que ocurre con otras retenciones previsionales (jubilacin,obra social, PAMI), stas no estn limitadas por el tope MOPRE, establecido en la LeyN 24.241.

    Las cuotas deben ser depositadas en cuentas a nombre de la Asociacin Gremial respectiva,en la misma fecha que se abonan las obligaciones de la seguridad social. Su falta de pagoen trmino hace incurrir en mora automtica a los empleadores responsables.

    Por otro lado el artculo 38, tercer prrafo, establece que:

    El incumplimiento por parte del empleador de la obligacin de actuar como

    agente de retencin, o en su caso de efectuar en tiempo propio el pago

    de lo retenido, tornar a aqul en deudor directo. La mora en tal caso se pro-

    ducir de pleno derecho.

    TECNICA LABORAL / 53

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  • El cobro de los crditos de las asociaciones sindicales, est normado por la Ley N 24.642, lacual establece el procedimiento de cobro de stos. Esta accin se tramita por va de apremioo ejecucin fiscal.

    Por otro lado, a diferencia de lo que se establece en las relaciones individuales de trabajo,estas acciones prescriben a los cinco (5) aos y sto es as por aplicacin del artculo 4.027,inciso 3, del Cdigo Civil10, el cual dispone que:

    Se prescribe por cinco (5) aos, la obligacin de pagar los atrasos:

    ...

    3. De todo lo que debe pagarse por aos, o plazos peridicos ms cortos.

    Tambin, en el caso de incumplimiento en los depsitos de los aportes retenidos, es de apli-cacin la sancin conminatoria establecida por el artculo 132 bis de la Ley N 20.744 (el cualfuera incorporado por la Ley N 23.545).

    Asimismo, la Ley N 24.642 obliga a los empleadores a requerir a los trabajadores que mani-fiesten si se encuentran o no afiliados a la asociacin sindical (con personera gremial), y acomunicar a sta la nmina del personal afiliado (adems de las remuneraciones, altas ybajas, importes retenidos en concepto de cuota sindical, etctera).

    La comunicacin del trabajador manifestando si est afiliado o no a la Asociacin Gremialpodra ser la siguiente:

    Buenos Aires,....../......../........

    Seores

    Empresa:

    En cumplimiento con lo dispuesto por el artculo 6 de la Ley

    N 24.642, pongo en vuestro conocimiento que:

    SI me encuentro afiliado al sindicato ...........................

    NO me encuentro afiliado a Asociacin Gremial alguna.

    Dejo Informado.

    Firma trabajador

    54 / TECNICA LABORAL

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

    10 En este sentido se ha pronunciado la C.N.A.T. Sala X, en los autos:Federacin Obrera Ceramista c/Canteras

    Cerro Negro S.A., y Sindicato de Empleados de Comercio c/Tenaco S.A. s/Cobro de aportes y contribuciones

    Sentencia 7933; C.N.A.T. Sala V, Sindicato de Empleados Textiles c/Humberto Postremoli s/Cobro de aportes,

    Sentencia del 21/02/92.

  • En resumen, los trabajadores estn obligados a realizar los aportes (ordinarios o extraordi-narios) que se homologuen, y los empleadores quedan obligados a actuar como agentes deretencin.

    3.3. Desafiliacin a la entidad gremial

    Ahora bien, la Ley N 23.551, en su artculo 4, inciso b), establece que los trabajadores tienenel derecho de afiliarse, no afiliarse y desafiliarse. Para asegurar ese derecho, en el caso dela desafiliacin, sta debe necesariamente hacerse ante el sindicato y no ante el empleador.Surge entonces la siguiente pregunta: Que procedimiento se debe seguir para la desafi-liacin?

    El artculo 2 del Decreto N 467/88 establece que:

    Para desafiliarse, el trabajador deber presentar su renuncia a la asociacin

    sindical por escrito. El rgano directivo podr, dentro de los treinta (30) das

    de recibida, rechazarla si existiera un motivo legtimo para expulsar al afiliado

    renunciante. No resolvindose sobre la renuncia en el trmino aludido, ... se

    considerar automticamente aceptada, y el trabajador podr comunicar

    esta circunstancia al empleador a fin de que no se le practiquen retenciones

    de sus haberes en beneficio de la asociacin sindical. En caso de negativa o

    reticencia del empleador, el interesado podr denunciar tal actitud al Ministerio

    de Trabajo y Seguridad Social.

    Esto hace que desde el punto de vista formal, una simple nota del trabajador comunicando alempleador su renuncia expresa resulte insuficiente para que sta sea vlida. La insuficienciadel procedimiento de renuncia hace que el empleador se exponga a ser responsable de losaportes no retenidos, conforme la normativa arriba explicada11.

    En la prctica, el trabajador que tiene la voluntad de desafiliarse suele presentarle tal inquie-tud al empleador para que lo asesore al respecto. En este caso, el medio ms idneo pararealizar tal renuncia es mediante telegrama, cuyo texto podra ser el siguiente:

    Seores

    Asociacin Gremial ............

    Conforme lo dispuesto artculo 4 inciso b) de la Ley N 23.551 y el

    Decreto N 467/88 comunico mi renuncia como afiliado a esa Asociacin

    Sindical a partir del da de la fecha.

    Firma Trabajador

    TECNICA LABORAL / 55

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    11 En este sentido la Sala X se ha expedido, y su fundamento se bas en que los trabajadores no dieron cumplimiento a

    la comunicacin a la entidad sindical y que consecuentemente la empleadora no actu como agente de retencin.

    (Expediente N 12.006/2001, Sentencia del 29/04/2002).

  • Pasados los treinta (30) das de dicha comunicacin, el trabajador deber comunicar feha-cientemente al empleador tal situacin, donde podra realizar la siguiente comunicacin:

    Buenos Aires,......./........../..........

    Seores

    Empresa

    Conforme la renuncia a afiliacin sindical que efectuara el da

    ................., cuya copia le adjunto, y habindose agotado el

    plazo establecido por el artculo 2 del Decreto N 467/88, le solicito

    abstngase, de ahora en adelante, de efectuar la retencin que por cuo-

    ta sindical se me realizaba.

    Firma Trabajador

    3.4. Aportes del personal no afiliado

    Un tema que ha generado alguna controversia, es la vinculada con la imposicin de aportesa trabajadores no afiliados a la entidad gremial a favor de sta.

    Se admite la posibilidad de que, en el mbito de las Convenciones Colectivas de Trabajo, seacuerden aportes ordinarios y extraordinarios, y que alcancen al personal tanto afiliadocomo al no afiliado.

    El artculo 9 de la Ley N 14.250 (Ley de Convenciones Colectivas de Trabajo), en su se-gundo prrafo, dispone que:

    Las clusulas de la convencin por las que se establezcan contribuciones a

    favor de la asociacin de trabajadores participantes, sern vlidas no slo

    para los afiliados, sino tambin para los no afiliados comprendidos en el m-

    bito de la convencin.

    Este principio tambin ha sido ratificado por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin12.

    Tampoco se admite la restitucin de sumas retenidas, por servicios especficos previstos yque no fueran gozados o utilizados por los trabajadores aportantes durante la relacinlaboral.

    56 / TECNICA LABORAL

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

    12 Potenza, Pablo c/Federacin de Empleados de Comercio; Sentencia del 12/04/72.

  • 3.5. Conclusiones sobre los aportes sindicales

    A modo de sntesis de lo expuesto, se puede inferir que:

    Los trabajadores tienen pleno derecho a afiliarse, no afiliarse y a desafiliarse a las asocia-ciones sindicales que los representen.

    Cuando se trata de asociaciones sindicales con personera gremial, los empleadores estnobligados a:

    Realizar las correspondientes retenciones.

    Depositar las mismas en cuentas a favor de la asociacin gremial, en los mismos pla-zos que el resto de las obligaciones propias de la seguridad social.

    Informar mensualmente la nmina del personal afiliado.

    Requerir a los trabajadores que manifiesten si estn afiliados o no a la asociacingremial.

    El derecho de renunciar por parte del trabajador a la asociacin sindical, slo ser vlidasi se realiza el procedimiento de forma estipulado.

    La retencin de aportes para fines especficos negociada en el mbito de los ConveniosColectivos de Trabajo, debidamente homologados, tienen total validez, y generan la obliga-cin de aportar por parte del trabajador y de retener y realizar el depsito en los plazosque se fijen, por parte del empleador a favor de la Asociacin Gremial.

    Las Asociaciones Gremiales tienen derecho de requerir a los empleadores la exhibicinde los libros de sueldos y dems elementos relativos, que le permitan fiscalizar el cumpli-miento de estas obligaciones.

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    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESA Representacin Gremial y Aportes Sindicales

  • LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO

    Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

    REINALDO EMILIO GROSS

    Este artculo puede ser visualizado en su versin digital en www.aplicacion.com.ar1

    1. INTRODUCCIN

    En el pasado mes de octubre exactamente el da 22 la Suprema Corte de Justicia de laProvincia de Buenos Aires ha dictado acuerdo y sentencia en los autos caratulados: Castro,Hctor Jess c/Dycasa S.A. y Otros s/Reparacin, obrante en el Expediente L. N 81.216,donde se realiza una interpretacin del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacincaratulado Gorosito c/Riva, que propone una forma diferente para lograr una reparacinjusta e integral.

    Los Seores Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires queparticipan del acuerdo en orden a la votacin, de conformidad con el sorteo previo, son lossiguientes: Dres. Juan Manuel Salas, Hilda Kogan, Eduardo de Lazzari, Juan Carlos Hitters,Hctor Negri, Nstor Roncoroni y Juan Carlos Soria. No votaron en este acuerdo los Dres.Pettigiani y Genoud.

    2. ANTECEDENTES DEL CASO

    El Tribunal de Trabajo de Azul declar la inconstitucionalidad del artculo 39, incisos 1) y 2),de la Ley N 24.557 y su competencia para intervenir.

    La parte demandada interpuso el recurso extraordinario de inaplicabilidad de la ley.

    La demanda fue promovida el 23 de noviembre de 1999. Por medio de la misma, el actor pre-tende una indemnizacin a raz de la incapacidad que afirma padecer, con motivo del episodioque denuncia como ocurrido el da 18 de octubre de 1998.

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    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

    1 Slo para suscriptores SuperATe+.

  • 3. ANTECEDENTES JURISPRUDENCIALES

    La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires en las Sentencias Nros.75.346 Britez y 77.503 Cardelli, ambas de fecha 6 de julio de 2001, declar por mayora lainconstitucionalidad del artculo 39 de la Ley N 24.557.

    El mximo Tribunal de la Nacin revoc los referidos prececentes, sealando a la SupremaCorte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires que adecue los pronunciamientos a losfundamentos y conclusiones en la Causa G. 987.XXXVI Gorosito c/Riva S. y Otro s/Daos yPerjuicios, del 1 de febrero de 2002.

    En oportunidad de pronunciarse las Sentencias Nros. 77.034 Aburto, 77.524 Faras y70.185 Rodrguez, del 23 de octubre de 2002, la Suprema Corte de Justicia de la Provinciade Buenos Aires se limit por mayora a acatar la decisin del Superior Tribunal, conclu-yendo que los actores no eran titulares de la accin que dedujeron en su demanda.

    Con posterioridad a aquellos pronunciamientos, la Suprema Corte de Justicia de la Provinciade Buenos Aires declar por mayora la inconstitucionalidad del artculo 46 de la Ley deRiesgos del Trabajo en la Sentencia N 75.708 Quiroga, dictada el 23 de abril de 2003, alconsiderar que la referida norma altera la estructura jurisdiccional de la Nacin en relacincon las provincias, puesto que federaliz temas que no son de esa ndole. Las cuestionesatrapadas en la norma no pueden considerarse federales, ni en razn de la materia, porquelos accidentes y enfermedades del trabajo son de derecho comn, an cuando se conside-rase a la ley incluida dentro de la seguridad social, ni en razn de los sujetos, puesto que lostrabajadores, empleadores y aseguradoras de riesgos del trabajo son sujetos de derechoprivado; consiguientemente el sometimiento a la competencia federal de cuestiones quecorresponden a las jurisdicciones provinciales, priva a la Provincia de Buenos Aires de poderesexpresamente reservados. Por tal razn, se estableci que la citada norma atenta contra laautonoma provincial y desvirta el sistema federal establecido en el artculo 1 de la Consti-tucin Nacional, violando de esa manera los artculos 5 y 75 incisos 12, 121 y 122 y 123de la Carta Magna.

    Por lo tanto, a partir de lo resuelto, se determin la competencia de los tribunales laboraleslocales para el conocimiento de las pretensiones derivadas de la Ley N 24.557.

    3.1. Votacin del acuerdo Castro c/Dycasa

    Al planteo de si es fundado el recurso extraordinario de inaplacabilidad de la ley, votaron porla afirmativa los Dres. Salas, Kogan, De Lazzari, Hitters, Roncoroni y Soria, todos ellos consus propios fundamentos representando la mayora del acuerdo.

    El voto minoritario fue del Dr. Hctor Negri, que propugnaba el rechazo del recurso.

    60 / TECNICA LABORAL

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

  • 3.1.1. Voto del Dr. Salas

    El voto del Sr. Ministro Salas se inicia con un desarrollo de los antecedentes jurisprudencia-les de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires y de la Corte Supremade Justicia de la Nacin con los distintos casos y los fallos.

    Aceptando la decisin de la Corte Suprema en el caso Gorosito hace una composicin so-bre si en el expediente bajo estudio, se hizo una comparacin entre los beneficios provenien-tes de la Ley de Riesgos del Trabajo y lo que debera recibir por una reparacin satisfactoria.

    Son de suma importancia los puntos 6, 7, 8 y 9 de su voto, ya que son tomados en cuenta porlos otros ministros votantes. Vamos a exponerlos en forma textual:

    6. Con arreglo a lo expuesto, entiendo que los lineamientos expuestos por

    la Corte Suprema de Justicia de la Nacin deben ser aplicados en el mbito

    local, con el resguardo de la autonoma de la Provincia de Buenos Aires

    en las cuestiones que son propias de jurisdiccin provincial.

    Es por tal razn que, dentro del territorio de nuestra provincia, el rgano

    jurisdiccional llamado a dirimir los conflictos que se susciten con motivo

    de la aplicacin de las reglas derivadas de la Ley N 24.557 son los tribu-

    nales del trabajo locales conforme el diseo de competencias establecido

    en el artculo 2 de la Ley N 11.653 de procedimiento del fuero.

    Por ello deviene menester sustanciar la causa a fin de establecer los pre-

    supuestos fcticos necesarios que permitan determinar el importe que even-

    tualmente correspondera abonar a las Aseguradoras de Riesgos del Tra-

    bajo, de conformidad con las prescripciones de la Ley N 24.557, y verifi-

    car si esa reparacin resulta satisfactoria o si, por el contrario, la misma

    configura una lesin al principio constitucional alterum non laedere.

    Cabe sealar, con relacin a este principio, que la Corte Suprema de Jus-

    ticia de la Nacin sostuvo que la reglamentacin que hace el Cdigo Civil

    en orden a las personas y responsabilidades consecuentes, no las esta-

    blece con carcter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que

    expresa un principio general que regula cualquiera disciplina jurdica.

    Agregando asimismo que la responsabilidad que se dispone en los artcu-

    los 1.109 y 1.113 del citado cuerpo normativo slo consagra el principio

    establecido en el artculo 19 de la Constitucin Nacional, que prohbe a

    los hombres perjudicar los derechos de un tercero (Fallos: 308I: 1120).

    Criterio que aplic el Alto Tribunal de la Nacin en la causa Santa Co-

    loma c/Ferrocarriles Argentinos, del 5 de agosto de 1986, en el cual,

    ante una reparacin insuficiente, seal en forma categrica que un

    monto menguado y nominal de reparacin lesiona el principio Alterum

    non laedere, que cuenta con respaldo constitucional.

    TECNICA LABORAL / 61

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

  • 7. En tales condiciones, considero que una adecuada interpretacin de los

    principios y conclusiones de la causa Gorosito, lleva necesariamente a

    establecer que la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 39 de la

    Ley de Riesgo del Trabajo pronunciada en la instancia de grado, como

    cuestin previa, constituye un predicamento en abstracto.

    8. Como corolario de lo expuesto, el tribunal de grado, oportunamente, ponde-

    rara la razonabilidad de la normativa involucrada conforme al principio

    que informa el artculo 28 de la Constitucin Nacional, en la inteligencia

    de que la declaracin de inconstitucionalidad de una norma de jerarqua

    legal constituye la ms delicada de las funciones susceptibles de encomen-

    darse a un tribunal de justicia y configura un acto de suma gravedad insti-

    tucional que debe considerarse como ltima ratio de orden jurdico (conf.

    Causas L. Nros. 38.835, sentencia del 10 de mayo de 1988; L. 45.582,

    sentencia del 2 de abril de 1991, entre otras).

    9. Por todo lo expuesto corresponde hacer lugar al recurso extraordinario

    de inaplicabilidad de ley, revocar la resolucin de grado, debiendo volver

    la causa al tribunal de origen a fin de que prosiga con las actuaciones.

    Costas por su orden atento a la forma en que se resuelve el recurso y las

    dificultades interpretativas generadas por la Ley N 24.557 (artculos 68

    y 289 C.P.C.C.). Con los alcances indicados, voto por la afirmativa.

    3.1.2. Voto de la Dra. Kogan

    En primer lugar adhiere al voto del Dr. Salas en los puntos I y II, apartados 4, 5, 6, 7, 8 y 9,haciendo algunas consideraciones. En especial, expresa:

    Deviene necesario examinar cada planteo en particular para determinar si,

    de acuerdo a las circunstancias particulares del mismo, las normas impugna-

    das provocan perjuicio relevante constitucionalmente a la vctima.

    Por ello, el tribunal de grado deber sustanciar la presente causa, y analizar la

    eventual viabilidad de la pretensin resarcitoria y los alcances tambin

    eventuales de la reparacin que le correspondera percibir al trabajador de

    conformidad con las prescripciones de la Ley N 24.557. Cumplido ello, y de

    acuerdo al mandato contenido en la reseada causa Gorosito deber verifi-

    car el Tribunal actuante si esa reparacin resulta satisfactoria o si, por el con-

    trario, configura una lesin al principio constitucional alterum non laedere.

    Con el alcance indicado, doy tambin mi voto por la afirmativa.

    3.1.3. Voto del Dr. De Lazzari

    En un profundo y fundado voto, el Dr. De Lazzari hace un resumen de los antecedentes juris-prudenciales de la Suprema Corte de Justicia y de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

    62 / TECNICA LABORAL

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

  • Tomando como base lo decidido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causaGorosito y los precedentes de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de BuenosAires, expresa:

    En el examen de razonabilidad que la Corte Suprema autoriza en Gorosito,

    subyace en consecuencia una tpica cuestin de hecho consistente en esta-

    blecer en cada caso si la ley, al reglamentar el sistema indemnizatorio ha

    cambiado o, de algn modo, alterado la esencia del bien jurdico protegido

    que ella misma individualiz como la indemnidad psicofsica del trabajador.

    En otra parte del voto, el ministro dej expresado que:

    Aparece justificado el cambio de criterio, abandonando el liso y llano rechazo

    de la demanda para concluir que la declaracin en abstracto de inconstitucio-

    nalidad, con carcter previo y sin consideracin particular de las circunstan-

    cias de la causa, resulta prematura. Entonces, parece legtimo acordar la

    posibilidad de verificar en concreto si media un menoscabo sustancial a las

    garantas constitucionales que invoca el interesado.

    Continuando con la misma tesitura dice:

    Llegado a este punto, el acogimiento del recurso conlleva la revocacin del

    fallo de origen en cuanto declar prematuramente la inconstitucionalidad del

    artculo 39 de la Ley de Riesgos del Trabajo pero, adems, corresponde es-

    pecificar que en la instancia ordinaria deber reconducirse el proceso, cuyo

    objeto no lo constituye en adelante una accin de resarcimiento de daos y

    perjuicios con base en el derecho civil, sino que queda circunscripto a la apre-

    ciacin de si el sistema de la ley especial, en el caso concreto, genera o no

    afectacin constitucional del bien jurdico protegido la indemnidad psicof-

    sica del trabajador con arreglo al criterio de razonabilidad.

    Funda la preconduccin del proceso en la propia jurisprudencia de la Corte Suprema de Jus-ticia de la Nacin (Fallos 185:242, 229:761, 216:69, 293:362, 296:691, 302:1611, 310:854,311:609, 307:1379, 250:154, 308:552, 298:441, etctera) y en la doctrina de los Dres. AugustoMorillo (El Proceso justo), Roberto Berizonce (El activismo de los jueces) y Bidart Campos(El Derecho de la Constitucin y su fuerza normativa), por lo que llega a resolver por la afir-mativa.

    3.1.4. Voto del Dr. Hitters

    Disiente con los magistrados preopinantes, recordando que para las causas L. Nros. 75.346Britez y 77.503 Cardelli ha juzgado que el artculo 46 de la Ley N 24.557 es inconstitu-cional, sealando a su vez que el artculo 39 de la misma ley es inaplicable en cuanto no sepoda eximir a priori de responsabilidad al empleador.

    Al mismo tiempo, hace un relato sobre la decisin de la Corte Suprema en el caso Gorositoy sus implicancias.

    TECNICA LABORAL / 63

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

  • Insiste sobre su opinin acerca de que la doctrina de la Corte Suprema es en principioatrapante para los jueces inferiores, quienes le deben obediencia (causa L. N 74.488, sen-tencia del 12 de diciembre de 2001).

    Teniendo en cuenta lo resuelto por el Alto Tribunal, expresa que corresponde hacer lugar alrecurso extraordinario trado, revocar el fallo, en cuanto declar la inconstitucionalidad delartculo 39 de la Ley N 24.557, y disponer el rechazo de la demanda deducida. Asimismo,ordena costas por su orden, atento las dificultades interpretativas generadas por la ley, vo-tando por la afirmativa.

    3.1.5. Voto del Dr. Negri

    En primer lugar, recuerda que la instancia de grado declar la inconstitucionalidad del artculo39, apartados 1 y 2, de la Ley de Riesgos del Trabajo, entendiendo que resultaban violadoslos artculos 16, 17, 18, 19 y 75, inciso 22, de la Constitucin Nacional; 1, 2, 3, 7 y 25 de laDeclaracin Universal de Derechos Humanos; 1, 4, 5, 8, 21, 24 y 26 de la ConvencinAmericana sobre Derechos Humanos y 2, 26 y 28 del Pacto Internacional de Derechos Civi-les y Polticos.

    Entiende el Sr. Ministro Dr. Negri que el artculo 39 de la Ley N 24.557 es inconstitucionalatento su contradiccin con las normas mencionadas arriba.

    Considera que la norma citada viola y lo explica en su voto la garanta constitucional dealterum non laedere, la igualdad ante la ley (artculos 11 de la Constitucin Provincial y 16de la Constitucin Nacional).

    Podemos sintetizar su postura en la transcripcin textual de un prrafo de su ilustrado voto:

    El derecho excluye radicalmente la posibilidad de sacrificar a un hombre o a

    un conjunto de hombres, para la consecucin de fines de otros hombres o

    grupos. No es posible un bien comn que no se encuentre apoyado en el res-

    peto al hombre a todos los hombres concluyo entonces que la limitacin

    impuesta por el artculo 39 de la Ley N 24.557 viola expresas normas consti-

    tucionales como la igualdad ante la ley, propiedad y libre acceso a la justicia,

    consagradas especficamente a travs de los artculos 14 bis, 16, 17, 18, 19,

    28 y pactos incorporados por el artculo 75, inciso 22, de la Constitucin Nacio-

    nal y el artculo 15 de la Constitucin Provincial... . Por lo tanto corresponde

    rechazar el recurso deducido, con costas a la parte demandada en razn de

    haber sido vencida (artculo 289 del C.R.C.C.). Voto por la negativa.

    3.1.6. Voto del Dr. Roncoroni

    En un voto fundado en la normativa civil, en atencin a que el Sr. Ministro fuera camaristadel fuero civil en el Departamento Judicial de La Plata, realiza un introito de los antecedentesde los fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires como de laSuprema Corte de Justicia de la Nacin.

    64 / TECNICA LABORAL

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

  • Para su voto ha utilizado varios trabajos doctrinarios de los Dres. Meik, Barrera Nicholson yCornaglia sobre las decisiones de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de BuenosAires del mentado artculo 39 de la Ley N 24.557.

    En su parte decisiva, acoge el recurso en los trminos y con las precisas instrucciones sobrela reconduccin del proceso, que se plasma en los considerandos 9 y 10 del voto del Dr. DeLazzari con singular maestra y a los que adhiere. Con los alcances referidos, vota por la afir-mativa.

    3.1.7. Voto del Dr. Soria

    En la parte descriptiva del voto hace referencia a las expresiones de los ministros Salas,Roncoroni y de Lazzari, concluyendo con las propuestas de dichos votos.

    En el punto 5, el Dr. Soria dice:

    Como la causa no transit el sendero procesal necesario para que el aquo

    pueda vlidamente efectuar el cotejo o test de razonabilidad cuya ejecucin

    requiere la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa Gorosito

    tantas veces mencionada, coincido con mis colegas que la declaracin de

    inconstitucionalidad del artculo 39, apartado 1, de la Ley N 24.557 constituye,

    por anticipado, un predicamento en abstracto. Voto en consecuencia, y con

    adhesin a las opiniones que anteceden por la afirmativa.

    4. DOCTRINA

    La decisin por mayora es que corresponde hacer lugar al recurso extraordinario de inapli-cabilidad de la ley deducido por Dycasa Dragados y Construcciones Argentina S.A.I.C.I. Perales Aguiar S.A.C.I.C. Unin Transitoria de Empresas, con los alcances indicados enlos puntos 6, 7, 8 y 9 del voto de primer trmino y devolver los autos al tribunal de origen a finde que proceda a reconducir el proceso, cuyo objeto no lo constituye en adelante una accinde resarcimiento de daos y perjuicios con base en el derecho civil, sino que queda circuns-cripto a la apreciacin de si el sistema de la ley especial genera o no afectacin constitucio-nal del bien jurdico protegido indemnidad del trabajador, con arreglo al criterio derazonabilidad (artculos 15 y 39, inciso 3, de la Constitucin Provincial y 11, 12, 44 inciso e,ltimo prrafo y 63 de la Ley N 11.653).

    A tales fines, se ordenar que el accionante adecue su pretensin conforme las pautas pre-cedentes, ofreciendo las pruebas de que intente valerse, establecindose el plazo respectivo,bajo apercibimiento de que en caso de silencio ser desestimada la demanda originaria. Unavez formulada la adecuacin, respetndose el principio de bilateralidad se correr trasladode la misma a quienes posean legitimacin pasiva, los que podrn controverter la supuestaafectacin, ofreciendo de su lado los medios probatorios pertinentes.

    Efectuado el cotejo con resultado negativo a la proposicin impugnativa del rgimen espe-cial incoada por el trabajador, el dao sufrido ser igualmente atendido, en los lmites del

    TECNICA LABORAL / 65

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

  • nuevo sistema, por quien resulta obligada a su pago, a saber, la Aseguradora de Riesgos delTrabajo.

    De existir una grave insuficiencia en el valor garantizado por el rgimen de la Ley N 24.557como reparacin (a cargo de la A.R.T.), el trabajador que hubiere logrado acreditarla en elmarco de un proceso con amplitud de debate y prueba como el diseado por la LeyN 11.653, podr obtener del patrono la diferencia del valor, segn el quantum que el tribunaldel trabajo reputare suficiente para resguardar los derechos constitucionales inherentes albien jurdico protegido (artculos 14, 14 bis, 17, 19, 28 y 33 de la Constitucin Nacional). Lascostas de esta instancia se aplicarn en el orden causado, debido a las dificultades interpre-tativas generadas por la Ley N 24.557 (artculos 68 y 289 del Cdigo Procesal Civil y Co-mercial).

    Los jueces que votaron en la forma de la sentencia fueron los Dres. Salas, Kogan, de Lazzari,Roncoroni y Soria. El Dr. Hitters vota en forma afirmativa, haciendo lugar al recurso, revo-cando el fallo y disponiendo el rechazo de la demanda. El Dr. Negri, por el contrario, vota enforma negativa sobre el recurso extraordinario, rechazndolo y confirmando la sentencia deltribunal de grado.

    5. CONCLUSIONES

    Antes de abordar las cuestiones de fondo que nos aparecen con el estudio del fallo en losautos Castro c/Dycasa L. N 81.216, debemos expresar algunas cuestiones formales peroque son fundamentales.

    La primera se refiere a la declaracin de inconstitucionalidad de una norma como la ltimaratio, cuando los jueces de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Airescomo todos los magistrados deben tener presente la Constitucin Nacional, la Provincial ylos tratados internacionales incorporados por el artculo 75, inciso 22, de la Carta Magna, an-tes de analizar una norma aplicable a un caso dado. El principio general es que la legitimidadde origen o sea ser sancionado por el legislativo no garantiza a una ley como ajustada a lanorma fundamental, por ello debemos tener presente antes y no despus, el anlisis de lalegitimidad de ejercicio, o sea si est sujeta dentro de las normas jerrquicas superiores (laConstitucin Nacional, los Tratados Internacionales incorporados, y la Constitucin Provincial)y para el caso de que la respuesta fuera negativa, no debemos aplicarla.

    Es la primera obligacin de todo juez hacer justicia aplicando una norma que est sujeta a laConstitucin Nacional, lo contrario implicara cambiar el orden jerrquico de las normas.

    El segundo tema, es la posibilidad de los jueces de modificar o reconducir el proceso y msan, dirigir los reclamos que nunca fueron solicitados o peticionados por la parte actoracomo forma de cubrir los desatinos de la leyes.

    No decimos que los jueces no deban hacer justicia, pero si, que si las normas resultan con-trarias a la Constitucin Nacional y a los Tratados Internacionales tienen una opcin dehierro: Declarar la inconstitucionalidad de las normas violatorias. Ahora s, como existe unfallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin violatorio del Pacto de San Jos de Costa66 / TECNICA LABORAL

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

  • Rica que, de acuerdo al parecer de algunos jueces, resulta obligatorio para los magistradosinferiores, y no hallando otra posibilidad de hacer justicia, los jueces que votaron como ma-yora en el caso a estudio replantean la cuestin encontrando un espacio libre en el FalloGorosito y modifican las cuestiones planteadas por la parte actora y reconducen el procesoen otro diferente, que ninguna parte quiso.

    Es necesario entender que la mejor forma de hacer justicia es sealando las inconstituciona-lidades de las normas sancionadas por el Poder Legislativo, como forma de control y comoexpresin de la divisin de los poderes, ambos elementos esenciales para el desarrollo en laprctica de una repblica como forma de gobierno.

    Yendo a la cuestin de fondo, creo que la Suprema Corte ha tenido ms en cuenta la canti-dad de causas donde se declara la inconstitucionalidad de distintos artculos de la Ley deRiesgos del Trabajo en los tribunales de origen y como forma de que ellos (tribunales del tra-bajo) tramiten todos los expedientes, sacando del mbito de la Suprema Corte las causasque esperan.

    Adems, por principio general esencial del funcionamiento de la justicia de nuestro pas, lascircunstancias del caso y la peticin inicial, no corresponde al tribunal enderezar una causa agusto del propio tribunal, sin contar para nada a las partes. sta es una forma de violar losprincipios de preclusin y seguridad jurdica.

    Otro aspecto a tener en cuenta, es que puede fundarse en una forma de ganar tiempo con latramitacin de las causas, esperando en el nterin el cambio de la composicin de la CorteSuprema de Justicia, que ya no tendra la misma integracin del fallo Gorosito.

    La jura del Dr. Zaffaroni, la decisin de la comisin de juicio poltico respecto del Dr. MolineO Connor, las renuncias de los Dres. Nazareno y Lpez, sumado al inicio del trmite al Dr.Vzquez, nos dan elementos ms que suficientes para pensar que la Suprema Corte de Jus-ticia de la Provincia de Buenos Aires tuvo en cuenta esas circunstancias.

    Pero a todo lo expuesto, sumamos que a ocho aos de la sancin de la Ley de Riesgos delTrabajo, son mltiples los conflictos y juicios que supuestamente buscaba solucionar dichanorma jurdica.

    TECNICA LABORAL / 67

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO Nueva Interpretacin del Fallo Gorosito

    INDICETRABAJADORES AUTNOMOS Y RESPONSABLES MONOTRIBUTISTASRgimen Especial de RegularizacinSILVIA R. GRENABUENA:

    ACCIN SINDICAL EN LA EMPRESARepresentacin Gremial y Aportes SindicalesEDUARDO O. SCHIEL:

    LEY DE RIESGOS DEL TRABAJONueva Interpretacin del Fallo GorositoREINALDO EMILIO GROSS:

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