DERECHO CONCURSAL (Apuntes Nueva Versin)[1]

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    06-Jun-2015

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DERECHO CONCURSAL1PRIMERA PARTE

El derecho concursal: concepto y evolucin histrica I.- Ideas previas A.-- La responsabilidad patrimonialToda obligacin comprende, como elementos separados, la deuda y la responsabilidad. La deuda indica solamente el deber de realizar una prestacin. La responsabilidad es la sujecin al poder coactivo del acreedor. En el Derecho antiguo, las obligaciones nacen nicamente de los delitos. La deuda es el deber del autor de un delito de pagar una compensacin pecuniaria. La responsabilidad, en cambio, es la posibilidad que el demandante de esa compensacin y los miembros de su clan familiar tienen de agredir al deudor en virtud de la prdida de la paz. Cuando, ms adelante, las obligaciones nacen tambin de los contratos, la distincin entre deuda y responsabilidad aparece ms acentuada: la deuda es el deber de una persona que ha prometido hacer o pagar algo; la responsabilidad, entendida en el sentido de sumisin al poder jurdico del acreedor, no nace sino en virtud de un acto formal por el que se constituye un objeto de responsabilidad, que se crea por la dacin de un rehn o de una prenda. Idntica distincin se aplica en el Derecho romano, contraponiendo las ideas de debitum (deuda en dinero) y de obligatio (garanta; fianza): el obligatus no es la persona que debe, sino la persona entregada como rehn para asegurar que ser cumplido el debitum. Pero, mientras que el debitum puede constituirse mediante una simple promesa o pacto, la obligatio slo nace si se especifica a travs de un acto formal (nexum, contrato de venta; sponsio, promesa solemne sobre una persona, etc.). La distincin entre deuda y responsabilidad, como elementos conceptuales distintos, se ha mantenido en la terminologa jurdica de todos los pases. Tal distincin, en sede terica, es clara en nuestro Cdigo Civil (ver artculos 1438 y 2465)2.1

Apuntes de Clases basados en las siguientes obras: Derecho Concursal, del autor Juan Esteban Puga Vial, Editorial Jurdica; Curso de Derecho de Quiebras, del autor Alvaro Puelma Accorsi, Editorial Jurdica; Manual de Derecho Comercial, Tomo III, del autor Ricardo Sandoval Lpez, Editorial Jurdica; Derecho Mercantil, del autor espaol Guillermo Jimnez. Snchez, Editorial Ariel, preparados exclusivamente para los alumnos de la Universidad de Las Amricas, por el profesor de Derecho Comercial, don Jorge Lagos Gatica. 2 Artculo 1438 del Cdigo Civil: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. Art.2465 del Cdigo Civil: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables,

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El concepto de responsabilidad patrimonial tiene un gran significado para el Derecho concursal. El fundamental principio de la responsabilidad patrimonial universal por deudas se encuentra formulado en nuestro Ordenamiento en al artculo 2465 del Cdigo Civil. Y ello implica una sujecin del patrimonio del deudor: si la prestacin objeto de la obligacin no se cumple, el perjudicado puede agredir el patrimonio del deudor para obtener la satisfaccin de la obligacin no cumplida o su equivalente.

B.- Incumplimiento e insolvenciaSi el deudor no satisface la deuda, se produce el incumplimiento, situacin que se refiere a una relacin concreta. La insolvencia es una situacin de carcter econmico con relevancia jurdica. La insolvencia no es una situacin en la que estn presentes un acreedor y un deudor en una relacin crediticia, sino la situacin en la que se encuentra un deudor en relacin con su patrimonio, como consecuencia de la cual, de una parte, le es imposible llevar a cabo el dbito y, de otra, adolece de una insuficiencia patrimonial para proporcionar el equivalente para la satisfaccin debida al acreedor con objeto de hacer frente a la responsabilidad. Mas el problema de la insolvencia es el de cmo se comprueba. A veces, se manifiesta por la indicacin del contenido patrimonial de determinadas personas, como es el caso de los comerciantes, a travs de libros de contabilidad que, por Ley, deben llevar; pero no puede exteriorizar el estado de su patrimonio, porque el secreto de la contabilidad les ampara (art.42 C. de C.). Siendo la insolvencia el estado de un patrimonio incapaz de satisfacer las deudas que sobre l pesan, normalmente se manifestar por el incumplimiento de las obligaciones vencidas. Etimolgicamente, la palabra insolvencia proviene de non-solvit, el que no paga. Cuando el incumplimiento se generaliza, da lugar a la situacin de insolvencia. La insolvencia como estado interno del patrimonio se manifiesta al exterior, entre otros modos, mediante la cesacin en los pagos. Mientras que la insolvencia es una situacin patrimonial, el incumplimiento es un concepto jurdico y depende, en ocasiones, de la voluntad del deudor.

C.- EjecucinEl dbito impone la obligacin al deudor de realizar un comportamiento que puede ser exigido por el acreedor. Normalmente se har efectivo por voluntad del deudor. Pero, si se niega, el acreedor puede imponer, impetrando el auxilio de los rganos judiciales, el cumplimiento forzado y obtener una satisfaccin por equivalente, mediante la ejecucin. La ejecucin se configura como un medio de agresin sobre el patrimonio del deudor, que pretende situar al acreedor en una posicin semejante a la que tendra lugar en el caso de que el deudor hubiese cumplido voluntariamente.designados en el artculo 1618.

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La ejecucin puede configurarse en dos planos: en el plano individual o de ejecucin aislada, que se promueve para la efectividad de una obligacin determinada y respecto de unos bienes concretos del patrimonio del deudor; y en el campo general o de ejecucin universal, que se da cuando existe una pluralidad de obligaciones que pesan sobre la totalidad del patrimonio del deudor, insuficiente para satisfacer los derechos que ostenta generalmente una pluralidad de acreedores. En esta ltima situacin, el procedimiento de las ejecuciones aisladas significara necesariamente, para algunos acreedores, la imposibilidad de satisfacer su derecho de crdito, mientras que otros (los ms astutos o veloces, audaces o prximos al afecto del deudor comn) percibiran ntegramente sus crditos. Una elemental exigencia de justicia impone en estos casos una organizacin de defensa de los acreedores, como colectividad, mediante el establecimiento de una normativa especial: el Derecho concursal (con-currere: correr conjuntamente). Al estmulo individual o egosta propio del sistema de las ejecuciones aisladas se opone un principio de equidad; el rgimen del azar o del favor debe sustituirse por el de comunidad de prdidas y el tratamiento paritario (par condictio) de todos los acreedores, cuando el patrimonio del deudor no basta para satisfacer a todos ellos ntegramente sus crditos.

II.- Historia de los procedimientos concursales A) Derecho Romano.En el procedimiento ejecutivo ms antiguo, el acreedor insatisfecho poda proceder, mediante autorizacin del magistrado, contra la persona del deudor (manus injectio), a quien poda matar, mantener en esclavitud (servi loco) o vender como esclavo en el extranjero (trans Tiberium); concurriendo varios acreedores, la Ley decenviral de la Tabla III permita, si nadie ofreca rescate por el deudor durante un plazo cierto, la divisin del deudor (partes secanto) en tantos pedazos cuanto acreedores hubiera. En defensa del deudor poda intervenir un tercero (vindex), liberndolo de la manus injectio, contrayendo la obligacin de indemnizar al acreedor y resarcindole inmediatamente del importe de la deuda. Con la Lex Poetelia Papiria (313 o 326 a.C.) comienza a suavizarse paulatinamente la crueldad de la institucin anterior hasta la transformacin del procedimiento ejecutivo de personal en real (non corpus debitoris, sed bona obnoxia). Surgen as dos procedimientos complementarios: la missio in bona, por la que el pretor designaba una persona (curator bonorum) a instancia de los dems acreedores para que tomara posesin del patrimonio del deudor, con objeto de asegurar su guarda o conservacin; transcurrido un determinado plazo, tena lugar la bonorum venditio sub hasta, por la que se nombraba magster a un acreedor, cuya misin era la de vender la 3

totalidad de los bienes del deudor al mejor postor (bonorum emptor), quien era considerado ficticiamente sucesor universal de aqul, cobra los crditos del deudor y paga sus deudas hasta donde alcance la cantidad fijada como precio de venta. El deudor sufra una capitis deminutio (prdida de los derechos civiles), acarrendole la infamia. Ms adelante, en la poca de Trajano, se crea el procedimiento de la bonorum distractio para evitar lo gravoso del procedimiento anterior y favorecer a ciertos deudores (senadores, locos, impberes o prdigos) con objeto de sustraerlos del carcter infamante del procedimiento anterior. A travs de este ltimo, la sucesin universal se sustituye por la venta de los bienes individualmente o al detalle por un curator, sin injerencia de la autoridad y sin la formalidad de la pblica subasta, pero bajo la vigilancia de los acreedores. El precio recabado se divida entre los acreedores en proporcin de sus crditos, teniendo en cuenta el derecho de preferencia de cada uno. Mediante la Lex Julia (17 a.C.) la nota infamante puede eludirla ya cualquier deudor, recurriendo a la cessio bonorum, presentndose ante el magistrado y declarando en forma solemne que pona sus bienes a disposicin de los acreedores, haciendo cesin de ellos en pago de sus crditos. Se le concede un trato ms benvolo al deudor, permitindosele incluso retener parte de los bienes de su patrimonio para hacer frente a sus propias necesidades econmicas, el llamado beneficium competentiae. El Derecho justinianeo3 introduce el pignus judicati causa captum, por el que el pretor ordenaba la venta de los bienes muebles secuestrados al deudor, afirmndose de modo definitivo el carcter patrimonial del procedimiento ejecutivo romano y presentndose como una propia venta judicial. En el Derecho en Roma, pues, el procedimiento de ejecucin universal tuvo siempre una naturaleza fundamentalmente privada y penal. La actuacin de la autoridad era secundaria y casi limitada a los efectos penales.

B.- Derecho Intermedio.Durante la Edad Media (476 d.C.) se forman dos corrientes jurdicas que desembocan en otros tantos sistemas de ejecucin universal: por una parte, la que se presenta como continuadora del Derecho romano y que concibe la ejecucin por los acreedores slo como ejercicio de la autoayuda, no teniendo el juez otra misin que la de asistirles en sus peticiones para la efectividad de sus derechos. Por otra, la representada por el Derecho visigodo que tiende a colocar la colectividad de acreedores y el ejercicio de sus derechos bajo la continua direccin de la autoridad judicial. Se parte de la base de que el quebrado es un defraudador (decoctor ergo fraudator) y al Estado3

Justiniano, Emperador romano de Oriente (527-565 d.C)

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corresponde la represin de la quiebra como hecho ilcito, surgiendo as la naturaleza pblica del procedimiento. Con la palabra decoctio (conocimiento, aniquilacin) se designaba en la Edad Media el estado del comerciante incapaz de cumplir sus compromisos. El nombre de bancarrota tiene su origen en Italia, porque los comerciantes solan solventar sus obligaciones contando el dinero a la vista de sus acreedores, sentado sobre un banco en la plaza pblica; cuando el comerciante se encontraba ante la imposibilidad de hacer frente a sus obligaciones, rompa el banco en seal de protesta y como medida simblica, punitiva e infamante. Las palabras faillite y fallimento, con que se designaban, respectivamente, en Francia y en Italia a la quiebra, tiene su fundamento porque la manifestacin externa de la situacin de insolvencia se revelaba con frecuencia en dos de los actos ms tpicos que el deudor ejecuta encontrndose en tal estado: el engao para sorprender la buena fe de los que con l contratan, y conservar as el crdito, y la ocultacin o fuga para sustraerse a la persecucin de sus acreedores. Nuestro vocablo quiebra se acercaba ms a la realidad porque la institucin se caracteriza por implicar un quebrantamiento, una paralizacin o torcimiento de la marcha normal de la actividad mercantil. En esta poca el procedimiento del concurso se aplicaba indistintamente a toda clase de deudores, comerciantes o no, como se pone de manifiesto en el Derecho estatutario italiano (Siena, Venecia, Padua, Gnova, Bolonia, etc.) y persiste una tremenda severidad contra la persona del deudor comn. El ius mercatorurn despliega as su ms despiadado rigor en relacin con el comerciante cuando ste cae en estado de quiebra. La grave represin penal y las consecuencias infamantes para su persona testimonian hasta qu punto y a qu precio la clase mercantil quiere adquirir y conservar el crdito y gozar de la confianza de los mercados. La quiebra satisface las exigencias de autodisciplina interna en la clase mercantil. El procedimiento de quiebra tiene una finalidad reparadora del dao social y una finalidad restitutoria: se introduce derogando el principio prioritas tempore, la par condictio creditorum. La prueba de fraude, requerida por el Derecho romano, se sustituye por la presuncin de fraude. En Espaa el primer cuerpo legal que en cierta forma regula la institucin concursal es el Cdigo de las Siete Partidas.4 As, en la Partida V del Cdigo alfonsino se regulan instituciones tan caractersticas de la quiebra como la cesin de bienes a los acreedores, el convenio preventivo extrajudicial, la graduacin de los crditos, la formacin de la mayora y de la masa, la fuga del deudor, etc. Con precedencia, en el Fuero Juzgo, en el Fuero Real y en diversas Leyes de Cortes, existan ciertas referencias concursales, centradas casi fundamentalmente en aspectos penales.

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En la capitana general de Chile se aplicaba la Novsima Recopilacin de las Leyes de Indias (1805), cuya reglamentacin se remita a las Siete partidas.

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C.- Derecho modernoLos principios acabados de exponer se difundieron rpidamente por Francia a travs de los intensos contactos entre los mercaderes en las ferias, y de ah se extendieron a Inglaterra y a los Pases Bajos. No aconteci lo propio en Alemania en donde ejerci una extraordinaria influencia el libro del autor espaol Francisco Salgado de Somoza, Labyrinthus creditorum

concurrentium ad litem per debitorem communem inter illos causatam (Lyon, 1651). Esta obra constituye el primer tratado sistemticoque sobre la quiebra se public en el mundo. De ah, las dos corrientes surgidas a finales de la Edad Media: de una parte, la corriente privatista de la quiebra, que se refiere a la recepcin del Derecho estatutario italiano en Francia y que constituye un sistema de autogestin de la masa activa del deudor por parte de sus acreedores, vigilada solamente por la autoridad judicial; y, de otra, la publicista, debida a la obra de Salgado, que trata un nuevo procedimiento de cesin de bienes, en el que no hay encarcelamiento previo del deudor y cuya nota ms caracterstica es la constante intervencin del juez y la subordinacin del concurso a las solemnidades de un juicio. Los bienes se abandonan a la proteccin de la curia; el juez designa un administrador, subasta los bienes y distribuye entre los acreedores el producto. En Espaa este ltimo era el sistema que rega en aquella poca, como se desprende de la obra de Salgado, a lo largo de la cual se citan autores y leyes espaoles, y se alude constantemente a la prctica de los Tribunales. Las Ordenanzas de Bilbao de 17375 suponen un cambio de rumbo en la regulacin del procedimiento concursal sobre la tradicin espaola. En efecto, se regula sistemticamente un procedimiento de quiebra exclusivo para los comerciantes. Los quebrados se dividen en tres clases: atrasados, quebrados por infortunio y quebrados fraudulentos. Con la publicacin del Cdigo de Comercio espaol de 1829, se confirma la distincin entre comerciantes y no comerciantes, para someter al procedimiento de quiebra slo a los primeros, y se establece la separacin de los aspectos sustantivos y procesales de la quiebra, aun cuando no de forma tajante.

D.- Derecho concursal en ChileEstos eran la doctrina y el derecho positivo concursal dominante al tiempo de nacer Chile a la vida republicana. Uno texto no mencionado, era la Novsima Recopilacin de las Leyes de Indias (1805), que en su Libro XI trataba sobre algunas materias concursales. Dicho texto se aplicaba con preferencia a cualquier otro en la capitana general de5

Las Ordenanzas de Bilbao de 1737 rigieron en Chile hasta la dictacin del decreto ley sobre juicio ejecutivo del ao 1837

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Chile. Esa misma reglamentacin se remita a las Siete Partidas como reglamentacin supletoria. La primera ley patria que vino a modificar las reglas de las Ordenanzas de Bilbao (1737) y de las Siete Partidas y la Novsima Recopilacin, fue el Decreto Ley sobre Juicio Ejecutivo de 1837, que tambin reglament el concurso de acreedores y la cesin de bienes. Sus disposiciones eran de ndole procesal, y se aplicaban indistintamente a todo deudor. El valor del Decreto de 1837, tiene importancia para muchos efectos interpretativos de la actual legislacin. Algunas notas son interesantes, como la prevista en el artculo 82 que haca imperativa la apertura de concurso si en un juicio ejecutivo se planteaban la voz quiebra como equivalente a estado de impotencia patrimonial o insolvencia y no como juicio (arts. 93 y 111). Pero sus aportes ms interesantes se reflejan en la influencia que esta reglamentacin tiene en el Cdigo de Procedimiento Civil de 1902, cuyas normas se incorporaron en buena forma en la Ley N 4.558 y por sta en las de la actual legislacin, particularmente en lo que se refiere al convenio de acreedores. Con la promulgacin del Cdigo Civil en 1855 y su entrada en vigencia en 1857, el derecho concursal fue nuevamente reestructurado. El Cdigo Civil trat del pago con beneficio de competencia, de la cesin de bienes, de la prelacin de crditos y de la accin pauliana. En el ao 1865 se dicta el Cdigo de Comercio, que en su Libro IV reglamenta las quiebras. El Cdigo de Comercio, especialmente el Libro IV De las Quiebras, recibe fuerte influencia no slo del Cdigo de Comercio francs, sino que tambin del Cdigo de Comercio espaol de 1829. El art. 1325 de dicho Cdigo define la quiebra como el estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles. Los redactores de este cuerpo legal eran proclives al concepto restringido de la cesacin de pagos, influenciados por la doctrina y jurisprudencia francesa a la sazn. Por ltimo, el art.1356 estableca que los juzgados de comercio slo podrn hacer de oficio la declaracin de quiebra cuando el deudor se fugare u ocultare, dejando cerrados sus escritorios y almacenes y sin haber nombrado persona que administre sus negocios y d cumplimiento a sus obligaciones. En esta materia el Cdigo de Comercio chileno se inspir por no decir copien el Cdigo de Comercio francs segn el texto de 1838. Al Cdigo sigui la ley del 23 de junio de 1868 que aboli la prisin por deudas (bajo el imperio del Cdigo, en la misma sentencia de apertura deba ordenarse el arresto preventivo del cesante). Otra revolucin en nuestro derecho concursal se suscit con la dictacin en 1902 del Cdigo de Procedimiento Civil, que vino a modificar aun las reglas procesales concursales contenidas en el Cdigo de Comercio. El Ttulo XVI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, De los Procedimientos de las 7

Quiebras, vino a reglamentar el proceso respectivo y a modificar y complementar las normas del Cdigo de Comercio. En vista de los adelantos del derecho concursal y a los vicios que provocaba la legislacin pertinente, vino en Chile la dictacin de la Ley N 4.558, de 29 de enero de 1929, que derog el Libro IV del Cdigo de Comercio y las normas pertinentes del Cdigo de Procedimiento Civil. Las innovaciones de esta ley son numerosas, entre ellas podemos sealar que se establece un rgimen concursal comn a todo tipo de deudor, aunque siempre acentuando la severidad hacia el deudor comerciante y se crea la Sindicatura General de Quiebras. Bajo el sistema del Cdigo de Comercio, se recurra a los sndicos privados. Tambin, se reglamentan orgnicamente los convenios, crendose el instituto del convenio extrajudicial y el convenio preventivo judicial. El Cdigo de Comercio slo conoca el convenio simplemente judicial y el Cdigo de Procedimiento Civil introdujo el preventivo judicial sin regularlo debidamente. Vinieron en seguida las reglamentaciones de las quiebras de las compaas de seguros y de las sociedades annimas (DFL 251, de 1931) y luego la reglamentacin de la quiebra de los bancos comerciales (DFL 252, de 1960). En 1982 se dict la Ley N 18.175, que modific el texto de la Ley de Quiebras, fijando uno nuevo. Entre las modificaciones ms importantes de esta ltima ley, cabe sealar las siguientes: Se elimina la Sindicatura General de Quiebras, crendose un organismo meramente controlador, la Fiscala Nacional de Quiebras, que posteriormente pas a llamarse Superintendencia de Quiebras (Ley 19.806 de 2002), que es el actual organismo encargado de supervigilar y controlar las actuaciones de los sndicos. Se modifica el sujeto pasivo de tratamiento ms drstico: en vez del comerciante, pasa a serlo todo aquel que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola (art.41). En 2005, se dict la Ley N 20.004 que modifica la actual Ley de Quiebras, cuyo objetivo es obtener el fortalecimiento de la transparencia en la administracin privada de las quiebras y de la labor de los sndicos y otorgar mayores facultades fiscalizadoras a la Superintendencia de Quiebras. Esta ley reglamenta con mayor especificidad los mbitos de competencia de los sndicos privados de quiebra, su forma de designacin, sus honorarios, incompatibilidades y otorga mayores facultades fiscalizadoras y sancionatorias a la Superintendencia del rubro. El 29 de noviembre de 2005, se dict la Ley 20.073, que modifica en materia de convenios la actual Ley de Quiebras N 18.175. Finalmente, tenemos la Ley 20.080, publicada el 24 de noviembre de 2005, que incorpor la Ley N 18.175 en el Libro IV del Cdigo de Comercio.

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SEGUNDA PARTE

De la causa material del derecho concursal o de la insolvencia o cesacin de pagos I.- GeneralidadesLa cesacin de pagos, es el hecho econmico social que demanda el nacimiento del derecho concursal como una reglamentacin relativamente autnoma dentro del ordenamiento jurdico general. La cesacin de pagos es una situacin que involucra todo el patrimonio del deudor y, en consecuencia, compromete los intereses del propio deudor, de todos sus acreedores y de la comunidad en general. Es un desarreglo patrimonial. Nuestra legislacin emplea cuatro expresiones para sealar desarreglos patrimoniales, a saber, la cesacin de pagos, la insolvencia, el mal estado de los negocios del deudor y la quiebra. Nuestro Cdigo Civil emplea las expresiones quiebra (v.gr., arts.2163 N6, 1496 N1, 1617 N2), insolvencia o insolvencia notoria (v.gr., arts. 155, 1355, 1496, 1522, 1578 N3, 1907, 1968, 2100, 2163, 2365, 2367, 2380, 2466), y mal estado de los negocios del deudor (arts.155, 157, 1616, 2468). El Libro IV del Cdigo emplea las locuciones cesacin de pagos (arts.1271 N6, 1305, 1306, 1307, 1318, 1320, 1466 N1, 1467 N 6) y mal estado de los negocios del deudor (art. 1319 inciso final). Todas estas expresiones apuntan a lo mismo: un estado patrimonial que impide al deudor cumplir sus compromisos a sus respectivos vencimientos. Desde luego la voz insolvencia nada tiene que ver con la tesis que hasta hoy se ensea en el sentido de que sera la diferencia o desequilibrio negativo entre activo y pasivo6. Dicha concepcin no tiene fundamento ni dogmtico, ni etimolgico, ni prctico. Dogmticamente no existe definicin legal de la voz insolvencia. Etimolgicamente, el vocablo solvencia procede del latn solvens, solventis, que significa accin o efecto de solventar, voz esta ltima definida como arreglar cuentas, pagando la deuda a que se refieren, vale decir, solventar es pagar. Luego, insolvente es aquel que no paga. Asimismo, la expresin solucionar una deuda es equivalente a pagarla, como lo seala el art.1567 N1 del Cdigo Civil. As tanto en su origen etimolgico cuanto por la equivalencia que solventar tiene con pagar, es que lo nico6

Esta tesis viene de la jurisprudencia francesa, y hasta hace poco sustentada por Guyenot, quien afirmaba que es indudable que la nocin de cesacin de pagos no puede confundirse con la insolvencia. El insolvente es el deudor que no paga porque su pasivo supera su activo, mientras que el comerciante en estado de cesacin de pagos puede ser solvente; la liquidacin de sus bienes puede bastar, a veces, para reembolsar a sus acreedores. No es pues la insolvencia lo que crea el estado de cesacin de pagos sino la prdida del crdito, y el crdito no se pierde porque se deba mucho sino porque no se paga a los acreedores que reclaman lo que les es debido, aun cuando se trate de un solo acreedor que reclame una sola deuda Guyenot, Jean, Curso de Derecho Comercial.

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definitivo de la insolvencia es que se refiere a los pagos y no a la compensacin del patrimonio del deudor. Nuestra jurisprudencia ha dicho que la insolvencia se produce cuando un individuo se haya incapacitado para pagar una deuda, o cesa en el pago de sus obligaciones por comprometer su patrimonio ms all de sus posibilidades.7 Pero, lo que es ms importante, en la prctica nada importa que un patrimonio tenga ms pasivo que activo si, en los hechos, es capaz de cumplir oportuna e ntegramente sus compromisos por medios lcitos y normales. Adems, el desequilibrio aritmtico es, por otra parte, un fenmeno interno que por ser tal no se divulga y, por ende, no afecta al crdito del deudor. El derecho es una disciplina de conductas exteriores y a los efectos de determinar si las deudas podrn ser o no pagadas, que es lo nico que interesa a los acreedores, debe tenerse muy en cuenta no slo el monto del activo, y en especial modo, del activo realizable, sino tambin el crdito de que goza el deudor. Bien puede ocurrir que un deudor tenga un activo muy inferior a su pasivo y, no obstante, est en condiciones de asumir sus deudas por medios lcitos y normales; asimismo, es muy posible que estando en una situacin inversa no sea capaz de desinteresar a sus acreedores. Otro tanto ocurre con la expresin mal estado de los negocios, que emplea habitualmente nuestro derecho comn. De hecho, dicha expresin es utilizada con ocasin de la reglamentacin de la institucin de la cesin de bienes (art.1616 del C.C.) y, al mismo tiempo, con ocasin del establecimiento de la accin revocatoria o pauliana (art. 2468 del C.C.) dentro del prrafo De la Prelacin de Crditos, en el cual tambin se recurre a la voz insolvencia (art. 2466 del C.C.), todo lo cual nos quiere indicar que se refiere a la objetiva incapacidad de pagar. Pero pareciera que insolvencia es el fenmeno de impotencia patrimonial cuando hablamos de deudores civiles y cesacin de pagos, es lo mismo, pero referido a los deudores calificados del artculo 1285 (ex 41 de la LQ). Sin embargo, el trmite de fijacin de la fecha de cesacin de pagos de los arts.1305 y ss. del Cdigo es comn a los deudores calificados y a los que no lo son. Para ambos tipos de quiebra, la ley obliga a fijar judicialmente la fecha de cesacin de pagos, aunque para los deudores no calificados se remite al vencimiento del primer ttulo ejecutivo impago. De forma que los deudores no calificados tambin incurren en cesacin de pagos. Por otro lado, para deudores tpicamente calificados, como los bancos, instituciones financieras y compaas de seguros, sus respectivos estatutos legales emplean indistintamente las voces cesacin de pagos o insolvencia.87

C.Talca, 11 de enero de 1916, R., t 14, sec 1, pg.147, y tambin C.S., 11 de diciembre de 1937. R., t.35, sec.1, pg.248.8

DFL 3 Ley General de Bancos, emplea la expresin cesar en el pago (art.121) o tener problemas de solvencia (art. 122) o solvencia necesaria (art. 130). El DFL 251, sobre Compaas de Seguros, habla de solvencia de la Compaa (art. 79).

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En suma, tenemos que la cesacin de pagos es causal de la quiebra tanto de deudores calificados como no calificados, mxime bajo la actual ley, que elev a la categora de deudores calificados a quienes ejercen actividades tpicamente civiles, como los agricultores y los mineros. Tenemos tambin que las locuciones civiles insolvencia y mal estado de los negocios son equivalentes o sinnimas de cesacin de pagos, de forma que durante el desarrollo de este curso la emplearemos como trminos homlogos. Para terminar este prembulo lingstico, creemos importante hacer una nota clarificatoria de la expresin quiebra. La palabra quiebra tiene, en nuestro medio, al menos cuatro alcances. Se la emplea para referirse al efecto principal de la sentencia de quiebra, esto es, al desasimiento (v.gr., est en quiebra o declarado en quiebra). Se la emplea tambin como el proceso de quiebra o juicio de quiebra (v.gr. art.1251 ex 1 LQ). Otras veces se la usa como un equivalente a Derecho Concursal y se habla, as, de Derecho de Quiebras. Por ltimo, se emplea tambin la voz quiebra como equivalente a insolvencia o cesacin de pagos y no slo en el lenguaje vulgar (v.gr. Zutano est quebrado), sino que tambin en algunas disposiciones legales vigentes o derogadas. As el art.1405 (ex161) del Cdigo de Comercio en la regulacin del sobreseimiento temporaldice el estado de quiebra. Este empleo como analoga de insolvencia hay que tenerlo presente en casos de textos como el Cdigo Civil, que usa la palabra quiebra en mltiples oportunidades y no siempre en trminos claros y distintos.

II.- La cesacin de pagos y el bien jurdicamente tuteladoSi la comunidad se ha dado este ordenamiento especial que denominamos derecho concursal, es porque algn valor o bien deviene resentido por la insolvencia: ese bien es el que denominamos bien jurdicamente tutelado por el derecho concursal en general y por la quiebra en particular. Corresponde, en consecuencia averiguar acerca de este bien jurdico tutelado. La cesacin de pago es un estado patrimonial de impotencia para satisfacer en integridad y oportunidad los crditos que lo gravan. Este estado irrumpe cuando el deudor an conserva plena capacidad jurdica sobre su patrimonio, tanto judicial como extrajudicial, lo que constituye un fenmeno para que el insolvente recurra a expedientes torcidos o maquinaciones dudosas o ruinosas, a fin de mantener viva artificialmente su empresa y a salvo su patrimonio personal. Por otro lado, padeciendo el deudor este desarreglo econmico, los acreedores sufren una alteracin en sus posiciones relativas frente a aquel, pues aquellos ms poderosos, sea por sus condiciones personales o por las caractersticas objetivas de sus acreencias, tendrn mejores oportunidades de desinteresarse en desventaja de sus congneres.

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De las consideraciones procedentes se obtienen los tres principales bienes resentidos por la insolvencia, a saber: la seguridad del crdito pblico, la igualdad jurdica de los acreedores y el funcionamiento adecuado del mercado en general y del sistema crediticio en particular, valor que denominaremos simplemente de la fluidez macroeconmica. El primer valor que emerge como tutelado por el derecho concursal es la seguridad del crdito publico. Histricamente el sistema concursal moderno surge en las republicas italianas de la Baja Edad Media (1453-1492) como un elemento ms del derecho mercantil (lex mercatoria), asociado ste a la regulacin de actividades y personas cuya herramienta fundamental era el crdito, tanto de dinero como de mercaderas y, ms all del crdito, la buena fe mercantil, personas que legalmente eran reputadas comerciantes. La seguridad del crdito pblico es un valor econmico jurdico tutelado por el Estado, habida consideracin la significacin del crdito en la economa moderna, y la represin penal a sus atentados no se refiere a la insolvencia, sino que el desempeo histrico de los agentes del comercio crediticio-sean activos, pasivos o intermediarios-, desempeo que durante la vida comercial de esos agentes no puede ser fiscalizado, habida cuenta la proteccin legal al secreto de los negocios y al secreto de la contabilidad. La insolvencia y su consecuente declaracin de quiebra remueven dicha proteccin al secreto y entonces se juzga desde una perspectiva penal el comportamiento histrico del agente crediticio o profesional del crdito. En otras palabras, si bien desde la perspectiva civil la insolvencia es un atentado al crdito, penalmente es slo uno de los presupuestos de la condicin objetiva de punibilidad que constituye la sentencia de apertura o declaracin de quiebra, declaracin esta que permite investigar y juzgar los eventuales atentados a la seguridad crediticia cometidos por el deudor calificado. Por eso es que muchos delitos concursales, del repertorio de tipos de los arts. 1466 y 1467 del Cdigo de Comercio, no estn asociados necesariamente al hecho de provocar o incrementar la insolvencia, sino que a conductas constitutivas de negligencia o dolo en el ejercicio profesional de una actividad econmica fundada en la buena fe crediticia o mercantil9 y, por lo mismo, delitos de peligro en contra de dicha seguridad del crdito pblico, aunque sin duda la misma insolvencia es caldo de cultivo para los delitos concursales ms graves contra dicho valor de la seguridad del crdito pblico. En suma, la insolvencia es solo una condicin para investigar la vida de quienes la ley reputa significativos en el comercio del crdito pblico, pero no es ella stricto sensu la reprimida penalmente, sino que las malas practicas de dichos agentes que atentan contra dicho bien, consumadas durante toda su vida comercial, y especialmente las conductas atentatorias contra dicho objeto jurdico que causan, incrementan o se cometen a propsito de la insolvencia.

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Esta tesis, recin ha sido acogida por nuestra jurisprudencia hasta ahora muy influida por la doctrina espaola en trminos de que los delitos concursales atentaban contra el patrimonio. En un fallo reciente de la C. Apelaciones de Santiago se sentaron dos principios novedosos: a) que los delitos de quiebra no son delitos contra el patrimonio, sino contra la fe pblica crediticia, pues no estn esencialmente asociados con la insolvencia, b) que los delitos de quiebra culpable no son figuras culposas, sino dolosas. Ver Gaceta Jurdica N 205, pgs.132 y 133, julio de 1997.

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El segundo bien jurdico resguardado por la quiebra es la igualdad jurdica de los acreedores o par condictio creditorum. Este es un punto pacifico en la doctrina, pero lo que no se ha afinado bien an es la naturaleza jurdica de este bien jurdico. Cabe sealar que en Chile dicho principio est consagrado por el art. 2469 del Cdigo Civil, que expresa: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta la concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando haya causas especiales para preferir ciertos crditos.. Es comn ver que los autores califican a la par condictio como un principio de derecho privado, considerando que es una regla que gobierna las relaciones jurdicas entre particulares, sin avanzar ms que eso. Cabra sealar que la par condictio no es una regla contractual, sino metacontractual, pues solo puede ser violada por un contrato mediante el perjuicio que este acto significa para un tercero que no es parte en l. Por ejemplo: si A y B celebran una compraventa por la cual A enajena a vil precio parte importante del acervo al tiempo que mantiene deudas insolutas con C, deudas que devendrn impagas a causa de dicho contrato, entre A y B no hay delito contractual y el contrato es legitimo entra ambos, sin embargo ser ilegitimo respecto de C, quien podr instar por la revocacin del acto. En base a que principios privados puede C obtener la revocacin del contrato? Nosotros simplemente pensamos que la par condictio es una limitacin a la autonoma de la voluntad que pesa sobre las partes de todo acto jurdico, sea judicial o extrajudicial, que comprometa el patrimonio de una de ellas o de ambas. Entonces, si el orden pblico es el conjunto de normas estimadas como necesarias para el correcto funcionamiento de la sociedad, es fuerza concluir que la par condictio es un principio que se inscribe dentro de dicho concepto, particularmente dentro de la nocin ms moderna de orden pblico econmico. Lo curioso es que el Cdigo Civil para esta infraccin de una norma de orden pblico no contemple la nulidad del acto por ilicitud del objeto, sino su revocacin (o, como, veremos, la inoponibilidad del mismo); ello responde al carcter especialsimo de la ilicitud en que se incurre al violar la par condictio, lo cual explica que en ciertas circunstancias la ley comn no sancione con la nulidad sino con una pena distinta, en aplicacin de los principios del art. 10 del Cdigo Civil. En conclusin, la par condictio es una norma de derecho privado, pero de inters colectivo o de orden pblico. Por ltimo, vimos que ciertos insolventes cultivan una amenaza para la macroeconoma, al sistema crediticio global y a la circulacin misma de la riqueza o al funcionamiento mismo de la colectividad, valor que genricamente denominamos de la sana fluidez macroeconmica. En este caso el ordenamiento de la situacin no puede ser confiado a las normas privatisticas; muy por el contrario, el Estado aqu debe actuar en su calidad de garante del bien comn, pero a diferencia de lo que acontece en el caso de la seguridad del crdito pblico, su intromisin es de naturaleza eminentemente econmica y no slo jurdica o moral. Esta situacin es la que 13

ha generado ciertos ordenamientos falenciales especiales para determinadas empresas (v.gr., los bancos comerciales, las compaas de seguros, etc.). En resumen, la cesacin de pagos resiste la par condictio creditorum; la transparencia en la actividad jurdico-crediticia, o seguridad del crdito pblico, y, por ltimo, la fluidez de la actividad econmica. El primer valor estimamos que es de inters colectivo o de orden pblico, pero de naturaleza privatstica; en cambio, los dos segundos son principios de derecho pblico, pues de refieren a dos funciones que normalmente las comunidades modernas atribuyen al Estado en cuanto garante del bien comn.

III. Teoras acerca de la cesacin de pagosExisten diversas corrientes interpretativas acerca de la nocin cesacin de pagos, que pueden agruparse fundamentalmente en tres grupos principales: la teora materialista o restringida, luego la teora intermedia, y, finalmente la teora amplia o moderna. Estas teoras, ms que proporcionarnos una definicin de la insolvencia o cesacin de pagos, nos proveen de los elementos de juicio para determinar en concreto cundo se verifica dicho fenmeno, lo que para efectos prcticos, que es lo que nos interesa, es de extrema utilidad en vista a lo ya dicho.

A.- Teora materialista o restringida.Lo que singulariza a esta doctrina es que identifica la cesacin de pagos con el incumplimiento de una obligacin, sin que interiorice en la causa de dicho incumplimiento; sin que le interese si corresponde o no a un especial estado patrimonial. Esta teora fue formulada a propsito del Cdigo de Comercio Francs, donde se requera que el deudor fuera comerciante y que la obligacin impaga fuese mercantil. Hoy en muchas legislaciones se ha extendido la quiebra a deudores no comerciantes y se ha prescindido de la exigencia de que la obligacin sea mercantil. En el caso de Chile, en que de algn modo legislativamente se ha recepcionado esta corriente, el comerciante ha sido sustituido por el denominado deudor del art. 1285 (ex 41 de la LQ) (aquel deudor que desarrolla una actividad comercial, industrial, minera o agrcola), de manera que esta teora tiene especial aplicacin para la quiebra del sujeto pasivo mencionado, que es el sucesor del comerciante en este orden. 1010

Histricamente el sujeto pasivo de la quiebra era cualquier deudor. Pero en la prctica la aplicacin que se le dio al instituto a partir de la Ordenanza de 1673 y de las interpretaciones que de ella hicieron los redactores del Cdigo de Comercio de 1807, el instituto qued restringido a slo los mercaderes, aplicndose a los deudores comunes un conjunto de normas y principios reunidos bajo la denominacin de decofiture. En Chile siempre han existido procesos concursales para deudores no comerciantes, tanto durante la poca en que perteneca al Imperio Espaol, como a los albores de la Repblica. Las ordenanzas de Bilbao aplicaban a los comerciantes con exclusividad. La primera legislacin concursal estrictamente chilena, esto es, el Decreto sobre Juicio Ejecutivo de 1837, que reglamentaba tambin convenios judiciales y la cesin de bienes, era de aplicacin comn. Slo con la promulgacin del Cdigo de

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Los principales argumentos en que se sostiene esta doctrina son los siguientes: a) Que en el comercio es indispensable el estricto cumplimiento de las obligaciones, base esencial del crdito y deber ineludible del comerciante, cuya violacin no debe excusarse. b) Que el incumplimiento de una obligacin constituye el hecho revelador ms elocuente y categrico del estado de dficit o simplemente del estado de imposibilidad de pagar del deudor, pues no se concibe que pudiendo pagar un comerciante deje de hacerlo. c) Que la circunstancia de que el incumplimiento sea singular y aun insignificante, lejos de destruir la presuncin de impotencia para los pagos, la torna ms grave que cuando se trata de varios incumplimientos y por sumas elevadas. d) Por ltimo, literalmente cesacin de pagos se traduce como incumplimiento de las obligaciones; da igual decir que alguien ces de los pagos que decir que no cumpli una de sus obligaciones. Esta doctrina, que de algn modo es dominante en Chile, ha sido desechada por el comn de la doctrina y legislacin comparada, replicndola con los siguientes argumentos: 1) En primer lugar, no es efectivo que el no pago de una obligacin sea tan nefasto para el funcionamiento del comercio, pues el comerciante que no paga habitualmente tiene otros recursos que amortiguan su conducta. Es la gravedad del incumplimiento, objetiva o subjetiva, lo que puede tener una mayor o menor incidencia en el comercio. La experiencia histrica, y especialmente en Chile, demuestra que tanto el acreedor impago como el deudor infractor pueden continuar sus relaciones jurdicoeconmicas, no obstante el incumplimiento, a menos de ser la infraccin de grado tal que justifique su represin judicial. 2) Que el solo hecho del incumplimiento no revela que el deudor sea impotente de cubrir sus compromisos. Existe una variedad amplia de accidentes en la vida mercantil y econmica que crean coyunturas pasajeras que impiden el pago integro y oportuno de las obligaciones, sin que ellas signifiquen la imposibilidad absoluta de pagar (v. gr., un olvido casual, un viaje urgente, un congelamiento temporal de depsitos en monedas extranjera, o, lo que no es de extraordinaria ocurrencia, la existencia de motivos estrictamente personales del deudor con alguno de sus acreedores que lo induzcan a abstenerse de pagarle).

Comercio de 1865 la quiebra como tal qued restringida a los comerciantes. Luego con la dictacin del Cdigo de Procedimiento Civil de 1902, se volvieron a unificar normas procesales para la quiebra y el concurso civil, lo que sigui en la Ley N 4.558, que constituye nuestro primer texto especial y orgnico de derecho comercial.

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3) Adems, cuando un incumplimiento es aislado y de poca monta frente a otros pagos de obligaciones ms cuantiosas del mismo obligado, lo que est revelando es precisamente la capacidad de pagar y no lo apuesto; se estn insinuando motivos distintos de la insolvencia para no pagar. 4) Por ltimo, en cuanto a la traduccin gramatical de la expresin cesacin de pagos, cabe replicar que ella no responde a una terminologa vulgar sino jurdica; vale decir, ella es una locucin tcnica, para cuyo esclarecimiento no basta con recurrir al elemento gramatical de hermenutica, sino que hay que considerar con especial inters el elemento lgico y el elemento histrico.

B.- Teora intermedia o eclctica.Esta corriente de opinin, que de algn modo tambin es recogida por nuestra legislacin, postula que existe cesacin de pagos en tanto exista un patrimonio impotente de asumir sus compromisos, pero agrega que dicho estado patrimonial, para constituir cesacin de pagos, debe manifestarse por intermedio de un incumplimiento efectivo y slo por esa va, cualesquiera que sean los medios de que el deudor se valga para continuarlos (los pagos) materialmente. No existe duda de que esta versin importa un avance en comparacin con la teora anterior, pues se construye sobre la base de que la insolvencia es un estado, una situacin y no un hecho aislado (el cumplimiento). En la prctica, eso se traduce en que el juez, aun cuando se le acredite un incumplimiento, est obligado a convencerse de la existencia de un desarreglo patrimonial general; pues, de no corresponder dicho incumplimiento a una crisis permanente y general, no puede abrir el concurso. Pero el aparente progreso que evidencia esta doctrina no es tal, si se advierten sus deficiencias. En primer lugar, aceptar esta versin introduce una incongruencia dentro del sistema jurdico concursal, pues lleva a que por la va del derecho comn sea ms expedito sujetar al deudor a concurso que invocando el derecho concursal. En efecto, nuestro Cdigo Civil (art. 1496 N1), como muchas otras legislaciones, consagra como causal caducidad de los plazos o de vencimiento anticipado de los mismos al hecho de la insolvencia, que, como hemos visto, es el equivalente civil de la cesacin de pagos. Y la ley comn no prescribe medios especiales para acreditar la insolvencia, por lo que resulta ms sencillo acreditar que el deudor est en una situacin de incumplimiento generalizado recurriendo a la norma aludida. En segundo lugar, resulta a todas luces obtuso prescribir que, pese a ser evidente el estado patrimonial crtico, se tenga que aguardar al primer 16

incumplimiento para poder someter al deudor a un rgimen concursal, sin embargo ya estar amenazados o daados los valores jurdicos que este ordenamiento pretende tutelar.

C.- Teora amplia o modernaEsta teora sostiene que la cesacin de pagos es un estado patrimonial que se caracteriza por la impotencia de su titular de asumir todos sus compromisos en oportunidad e integridad, sin importar la forma en que este estado se manifieste. La causa de la quiebra para esta doctrina es un estado econmico del deudor caracterizado por la impotencia de su patrimonio para hacer frente a las obligaciones que lo gravan. Esta situacin patrimonial debe ser permanente, lo que excluye la posibilidad de todo arreglo pasajero, de aquellos a los que comnmente se recurre en la actividad mercantil. La expresin cesacin de pagos no significa, en consecuencia, una interrupcin o detencin en los mismos, sino un estado patrimonial de imposibilidad de pagar, que se manifiesta mediante un conjunto de hechos o situaciones indiciarias o reveladoras difciles de enumerar taxativamente. Segn esta nocin, la determinacin de los hechos reveladores del estado patrimonial crtico queda entregada al juez de la causa, quien debe apreciar este conjunto de situaciones indiciarias y decidir la aplicacin de la institucin tutelar slo cuando llega al convencimiento de que en el hecho se ha dado la situacin patrimonial prevista por la ley como ataque al bien jurdicamente resguardado. Por otro lado, los procedimientos colectivos de tutela estn destinados a resguardar un bien jurdico que trasciende el inters del acreedor individual, por lo que resulta necesario determinar su aplicacin tan slo cuando existe una situacin que comporte un ataque a dicho bien resguardado. Lo que interesa es si el deudor con sus bienes, puede hacer frente al pasivo que se le hace exigible. Si no puede superar tal situacin, el deudor se encuentra en estado de cesacin de pagos y en tal caso es necesario recurrir a la liquidacin de sus bienes, de acuerdo al procedimiento de la quiebra, como defensa de orden colectivo de mayor eficacia que las tutelas individuales. Las consecuencias prcticas de la adopcin de las teoras enunciadas son de mayor importancia, porque de ello depende que la quiebra se aplique con toda facilidad ante un simple incumplimiento de obligaciones o que se haga uso de ella restrictivamente, como institucin sancionatoria del derecho patrimonial, ante la situacin de impotencia de pagar general y permanente que afecta al deudor.

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IV.- Definicin de cesacin de pagosAcogiendo la teora amplia, podramos definir la cesacin de pagos o insolvencia diciendo que es un estado patrimonial vicioso y complejo que se traduce en un desequilibrio entre su activo liquidable y su pasivo exigible, de modo tal que coloca a su titular en la incapacidad objetiva de cumplir, actual o potencialmente, los compromisos que lo afectan. Expliquemos esta definicin. a) En primer trmino la insolvencia es un estado patrimonial, una situacin ms o menos permanente, y no un mero hecho aislado como el incumplimiento de una obligacin singular. b) Adems es un estado vicioso, con lo que queremos sealar que si bien por s mismo no configura un ilcito, pues no implica necesariamente una infraccin concreta, es caldo de cultivo frtil en expedientes dudosos. Dicho de otro modo, es un estado tal que impide a quien lo sufre sanear legtimamente su patrimonio, con sus medios normales o anormales pero lcitos. c) Es un estado complejo. Esta circunstancias atiende a la circunstancia de que su exteriorizacin no es un hecho simple, aun cuando sus hechos reveladores lo sean (v.gr., el incumplimiento de una obligacin). El patrimonio es una masa viva cuyos elementos estn interrelacionados y son independientes, por lo cual su evaluacin merece varios elementos de juicio. Tal estado no puede entenderse perfilado por el solo hecho de una infraccin a una obligacin o por la sola apreciacin de un balance (que por s mismo no da, entre otras informaciones, una idea exacta del crdito de que goza el deudor, de las perspectivas futuras de mercado, etc.). Importa tener en cuenta, para llegar a una conclusin ms o menos definitiva, la calidad personal del deudor, su acceso al crdito, su activo, su pasivo al corto, mediano y largo plazo, las condiciones de mercado, su capacidad productiva, etc. Nuestra jurisprudencia as lo ha resuelto, sealando que la cesacin de pagos es un hecho complejo de carcter jurdico, resultante de la apreciacin de diversos hechos particulares que tienden a demostrar que un deudor determinado, por circunstancias fortuitas o no, se vera en la imposibilidad de solucionar sus obligaciones, aun cuando la imposibilidad no sea general.11 d) Es un estado de desequilibrio entre el activo liquidable y el pasivo exigible correlativos. Esta es la manifestacin econmica especfica de la cesacin de pagos. Habitualmente, en nuestro medio, los autores rechazan la adopcin de la teora amplia, porque ven en ella una traba prctica para someter al deudor a concurso, pues creen que la insolvencia civil es el desequilibrio aritmtico entre activo y pasivo a secas, lo que, segn ellos, importara una previa liquidacin y reduccin11

C. Suprema. G.1914, 2 sem. N306, pg.885

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a valores comunes del pasivo y del activo que d un resultado negativo, para sujetar al obligado a concurso. Lgicamente ello es imposible, pero el raciocinio descansa en postulados falsos, pues lo que importa es la manifestacin externa del estado del patrimonio, esto es, su capacidad para ir cubriendo sus obligaciones en la medida que se vayan haciendo exigibles, siendo absolutamente irrelevantes las relaciones entre activo y pasivo; y este desequilibrio entre el activo realizable y el pasivo exigible s que se puede advertir externamente por muchos medios distintos del expediente de la liquidacin previa de los valores correlativos del activo y pasivo. No importa que en una empresa el debe supere al haber, siempre que ste sea bastante para ir cubriendo los crditos que devienen exigibles. A modo de ejemplo: si suponemos la existencia de una empresa pesquera cuyas embarcaciones estn especialmente diseadas para la captura de cierto tipo de pez que en ese momento es sobreabundante, lgico ser concluir que amn de la liquidez de sus productos, dicha empresa tiene un recurso subsidiario de fcil liquidacin en sus propias embarcaciones. Pero la desaparicin de los cardmenes no slo implicar una reduccin de las mercaderas, sino una disminucin en la demanda de dichos barcos especiales, lo que castigar gravemente el patrimonio de la empresa, sin embargo no haber disminuido, por este ltimo concepto, el valor libro de sus embarcaciones. En el perodo de apogeo, ante una crisis de liquidez de la empresa, las embarcaciones caen dentro del concepto de bienes realizables, lo que la salvar probablemente de la insolvencia; en el perodo de disminucin de peces, una crisis de liquidez implicar normalmente un principio de cesacin de pagos, pues los barcos sern de difcil o ruinosa realizacin. En el perodo de apogeo, el pasivo puede ser muy superior al activo, pero las perspectivas del giro de la entidad la salvan de la insolvencia; en el perodo de decadencia, aun cuando el pasivo sea muy inferior a las existencias de la empresa, dada la difcil realizacin de stas, se estar viviendo un principio de insolvencia, pues la empresa con dificultades podr ir solventando sus crditos en la medida que se van haciendo exigibles. e) Incapacidad actual o potencial. No es menester, como lo hemos ya dicho, que existan incumplimiento efectivos para que haya cesacin de pagos. Basta que potencialmente las proyecciones del patrimonio permitan con cierta certeza prever dicha incapacidad. d) Incapacidad objetiva de cumplir. Fue motivo de discusin si el incumplimiento generalizado que implica la insolvencia deba provenir de una situacin objetiva del deudor o poda responder a su omisiva arbitraria, en trminos de que, pudiendo pagar no lo haga por sola desidia. Esta variacin fue defendida por el autor italiano Provinciali, quien sancionaba tambin con la quiebra al que por mero capricho, jurdicamente hablando, no satisfaca a la generalidad de sus acreedores.

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V.- Caractersticas de la cesacin de pagos.Las caractersticas de la cesacin de pagos son sustancialmente cuatro, a saber: la generalidad, permanencia, objetividad e insalvabilidad. a) Generalidad: Esta caracterstica dice relacin a que la insolvencia no es el mero incumplimiento de una obligacin, sino que debe abarcar la totalidad de las obligaciones del deudor de ndole patrimonial que graven su haber. Por este motivo se define este desarreglo patrimonial como un estado y no como un hecho aislado (incumplimiento). b) Permanencia: Otra exigencia consustancial al fenmeno que describimos, es que tenga cierta permanencia en el tiempo, que haya adquirido una peculiar estabilidad, de forma tal de que no se trate de un accidente temporal que responda a una coyuntura fcilmente subsanable al corto plazo. c) Objetividad: La objetividad significa una obligacin para el juez de adquirir la conviccin de que exista realmente aquel desequilibrio entre los bienes realizables y las prestaciones exigibles, mediante un especial sistema probatorio que veremos ms adelante. d) La insalvabilidad: Esta caracterstica ya est incorporada en las precedentes; pero importa traerla a un plano consciente, porque no deja de ser, en la prctica, muy importante. Vamos a su explicacin. Dijimos, al tratar de los bienes jurdicos que preocupan al derecho concursal, que confluan en ella dos tipos de defensa: una dirigida al resguardo de un valor de derecho privado de orden pblico (la par condictio) y la otra orientada a la proteccin de la economa, en particular tratndose de empresas de cierta entidad. Pues bien, junto con ser permanente la crisis patrimonial, en algunos casos se requiere adems que la misma revista cierta desesperacin o insalvabilidad o, en otros trminos, que sea tal, al punto que la empresa no pueda recuperarse por un manejo eficaz y eficiente que, por sus propios medios, le permite superar la coyuntura. Para analizar el carcter insalvable de la situacin concreta, habr que ayudarse de mltiples elementos de juicio (v.gr., el plazo de exigibilidad de las obligaciones, el crdito del deudor, su capacidad profesional, las condiciones de mercado, su activo, pasivo, etc.), y s, al analizar estos indicadores, se denota ms o menos evidente una imposibilidad de remontar el desarreglo, slo entonces habr que proceder mediante alguno de los instrumentos concursales alternativos. Por el contrario, si la situacin da signos de recuperabilidad, no estamos ante un patrimonio de cesacin de pagos. En Chile, este criterio se ha adoptado para las empresas bancarias, entre otras.

VI.- Prueba de la cesacin de pagos. Teora de los hechos reveladores

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Como hemos tenido ocasin de decir, la cesacin de pagos es un estado, pero jurdicamente, dentro de la teora de la prueba, es un hecho en contraposicin al derecho, y en esa calidad requiere ser probado por quien la invoca como antecedente de su pretensin. El problema, sin embargo, que presenta la cesacin de pagos, es su naturaleza compleja, que en s es de muy difcil prueba. No es posible conocer, al menos para terceros distintos del deudor, tal estado patrimonial; simplemente no es posible hacernos de ciertos hechos exteriores que acusan tal estado, hechos que nunca o casi nunca revelan por s solos la insolvencia. Estos hechos (v.gr., la fuga del deudor, el incumplimiento de una obligacin, la solicitud de crditos usurarios; la enajenacin de bienes a vil precio, etc.) son la premisa menor de un silogismo cuya premisa mayor est constituida por el significado regular y uniforme que los mismos tienen en el comercio, a saber, la implicancia de insolvencia. Vale decir, jurdicamente son verdaderas presunciones de insolvencia, dadas la uniformidad y univocidad de ellos. Dichos hechos, que constituyen ciertos antecedentes o circunstancias conocidas (art.47 del C.C.), ofrecen indicios de insolvencia, pues invitan a representarse su existencia. Tenindolas como tal medio probatorio (presunciones o indicios), entendemos que se les aplique todo lo que nuestro ordenamiento demanda para que constituya plena prueba (arts.426 del C.P.C. y 1712 del C.C.).12 Ahora, para la prueba de los indicios o premisa menor la ley no establece ms lmites que los prescritos en las reglas probatorias generales, de forma que podr recurrirse a cualquiera de los medios de prueba que reconoce nuestra legislacin. Con todo, en doctrina estas presunciones son denominadas hechos reveladores de la cesacin de pagos o simplemente hechos reveladores, terminologa casi universal que tambin emplearemos nosotros. Tipificar ciertos hechos que son altamente indicadores de que tras ellos existe insolvencia, es del mayor inters para la aplicacin prctica de la quiebra y de los concursos en general, dada la dificultad de acreditar el hecho complejo de la cesacin de pagos, de modo que siempre accedemos a ella por ciertas manifestaciones que le son propias y que tienen alguna uniformidad y univocidad. Para poder dar a la quiebra en particular y a los concursos en general una eficacia real, es principal que la apertura de los mismos se produzca en el menor tiempo posible desde que efectivamente sobrevino la crisis, porque al distanciar el tiempo entre uno y otro hecho se est dando mayor motivo para la ocurrencia de ilcitos, se estn exponiendo o arriesgando ms los valores tutelados por esta disciplina. Se comprende, entonces, que el entregar la prueba de la insolvencia a las reglas generales en materia de prueba, provocara una serie de retardos que a la postre haran ineficaz el sistema. De all el atractivo de los hechos reveladores, como presunciones ms o menos completas de cesacin de12

El art. 426 del C.P.C. requiere que para que una presuncin sea plena prueba debe ser grave y precisa. El art.1712 del C.C. requiere que las presunciones debern ser graves, precisas y concordantes.

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pagos, y el inters que reviste el conocer y precisar cada uno de ellos mirando las experiencias pasadas para alcanzar una buena tcnica legislativa. Sin embargo, no se puede, por un mero indicio o hecho revelador, someter al deudor a medidas de la severidad de los concursos, en particular la quiebra. Puede, no cabe duda, resultar extremadamente desproporcionado y perjudicial aplicar una medida tan radical y definitiva, como la quiebra, por un medio de prueba normalmente muy dbil, como lo son las presunciones o indicios (hechos reveladores), y que aun en el derecho comn son mirados con desconfianza por el legislador. Tenemos, entonces, dos intereses en pugna: una parte, la necesidad extrema de eficacia que requieren los concursos, lo que demanda su aplicacin en breve tiempo, y, por la otra, la debida consideracin que se debe tener con los bienes y la persona del deudor. Con todo, no creemos que sea adecuado recurrir a frmulas tan genricas como las del derecho galo (causal genrica: la cesacin de pagos) o italiano (causal genrica: la insolvencia), para definir la causa de los concursos en general, porque por esa va se cae fcilmente en dilaciones a fin de postergar o evitar la puesta en ejercicio de un concurso, perjudicando en primera instancia a la comunidad de acreedores. La frmula adecuada en esta materia es la adoptada, en su sentido grueso, por nuestra legislacin: fijando los hechos reveladores de la cesacin de pagos de forma tal que al juez le baste con comprobar su existencia en cuanto hecho revelador para decretar la apertura del concurso.

VII.- La cesacin de pagos y el incumplimiento de una obligacin.Despus de todo lo dicho y a pesar de ello, queremos sealar las diferencias y la relacin que existe entre insolvencia e infraccin de las obligaciones. a) En primer lugar, el incumplimiento de una obligacin es un hecho, una conducta singular y concreta del deudor; en cambio, la insolvencia es un estado patrimonial, es una condicin del deudor. Por lo mismo, no es extraa la hiptesis de que existan incumplimientos sin que exista cesacin de pagos; o que exista cesacin de pagos, no obstante no haber incumplimientos efectivos. Por ello es que se ha hecho proverbial la definicin de Provinciali cuando dice que la cesacin de pagos es la imposibilidad objetiva de satisfacer las obligaciones regularmente, esto es, no slo a su vencimiento, sino con medios normales de cumplimiento. b) En segunda lugar, el incumplimiento de una obligacin es un ilcito, una infraccin directa a una norma jurdica; en cambio la insolvencia en s, como lo ha sealado la jurisprudencia, no es un ilcito, pues no implica

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por s misma la infraccin a una norma jurdica, por lo que ella no significa una sancin de las contempladas en el derecho privado para el cesante, a menos de ser culpable o fraudulenta, caso en el cual ya no se sanciona propiamente la insolvencia, sino la malicia o negligencia del deudor. c) En tercer lugar, el incumplimiento de una obligacin legtima a su acreedor para obtener su pago compulsivamente, mediante el juicio ejecutivo individual. En cambio, en el evento de insolvencia, el acreedor slo puede instar porque se le satisfaga su crdito a prorrata de lo obtenido con lo producido por la liquidacin del haber del deudor. d) El incumplimiento de una obligacin atenta contra intereses preponderantemente privados; no as la insolvencia. No es efectivo que el incumplimiento de una obligacin no comprometa tambin el inters pblico; lo que es verdad es que est principalmente comprometido el inters particular de las partes de la obligacin respectiva y en forma secundaria e indirecta el inters pblico. El inters pblico en la violacin de una obligacin singular se ve resentido porque al Estado tambin le interesa el cumplimiento regular de las obligaciones o, lo que es lo mismo, el respeto del derecho, pero no tiene ms significado que eso. En cambio, en la cesacin de pagos, dados los valores amenazados, son el propio Estado y sus bases de orden pblico econmico los que se exponen, por lo cual hasta el inters particular de los acreedores vinculados al patrimonio en crisis es postergado en defensa de dicho orden.

VIII.- La cesacin de pagos en la legislacin chilenaNo existe un concepto unitario para todos los efectos concursales. Sin embargo, no existe duda de que tanto el legislador del Cdigo de Comercio como el legislador de la Ley N 4.558 (que en esta materia es seguida sustancialmente por la Ley N 18.175 en vigor, incorporada al Libro IV del Cdigo de Comercio por la Ley N 20.080), estimaban la quiebra (y los convenios) como un remedio contra la insolvencia, entendida sta en su acepcin amplia o moderna, esto es como un estado econmico del deudor que le impide cumplir sus compromisos. Sin embargo, la teora sostenida por la mayora de la doctrina nacional es que la cesacin de pagos en Chile tiene una acepcin restringida. Esto es, la cesacin de pagos es el mero incumplimiento de una obligacin. Sera verdad lo dicho si la nica causal de quiebra en Chile fuera la del incumplimiento de una obligacin mercantil, pero sa es slo una de las causales entre las varias que veremos en el tema siguiente. La verdad es que en Chile existe un variado nmero de causales de quiebra, pero ellas revisten las caractersticas de hechos reveladores, ms o menos completos, del estado de cesacin de pagos; vale decir, son causales de quiebra en el sentido de que son prueba estimada como suficiente y nica por el legislador para acreditar la existencia de la cesacin de pagos. Esto es, no son la cesacin de pagos en 23

s, sino que el antecedente que la acredita y habilita al juez a abrir el concurso falencial. La teora restringida que aparentemente sustenta nuestra ley no es un concepto de cesacin de pagos, sino que una recepcin de la teora de la prueba de la cesacin de pagos a que hicimos alusin anteriormente. La no diferenciacin de prueba con hecho probado ha sido lo que ha llevado a la mayor confusin tanto en la doctrina nacional como extranjera. Esto obedece a que nuestro sistema descansa en la modalidad francesa, segn el texto del Cdigo de Comercio de 1838, que consignaba la causal general de quiebras en su art.437 que rezaba. tout commercant qui cesse ses paiements est en tat de faillite. Esta norma fue traducida en el artculo 1325 del Cdigo de Comercio chileno de 1865 (norma hoy derogada) que defina la quiebra como el estado de un comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles. Sin embargo, aun en el texto actual de nuestra ley no es sostenible que cesacin de pagos e incumplimiento de una obligacin mercantil sean sinnimos; mejor dicho, es posible que cesacin de pagos e incumplimiento de una obligacin sean sinnimos, pero ello no significa que la causa de la quiebra para nuestro legislador sea el mero incumplimiento, sino que siempre es comprendida como un estado patrimonial deficiente y general. En otras palabras, la causa implcita y verdadera nocin de cesacin de pagos en las normas sobre quiebra en nuestro derecho es la que concepta la cesacin de pagos como un estado econmico complejo y general y no como un mero incumplimiento, de manera que toda vez que se acredite no existir dicho estado econmico debe alzarse la quiebra. Las causales de quiebra son hechos reveladores absolutos que autorizan al juez a someter a quiebra al deudor y que no admiten prueba de lato establecimiento en la etapa prequiebra, en el sentido de que pese a existir no sean demostrativos de cesacin de pagos. Si en la reposicin especial el reponente acredita que el mero incumplimiento no obedeca a cesacin de pagos, debe alzarse la quiebra. Si embargo, lo normal es que declarada la quiebra en virtud de alguno de los hechos reveladores fijados taxativamente por el legislador, ser difcil acreditar la solvencia del deudor, porque normalmente estos hechos son plena y completamente demostrativos de la cesacin de pagos, a excepcin del mero incumplimiento de una obligacin mercantil (art.1287 N 1, ex 43 N 1 LQ), en cuyo caso es ms probable que el hecho revelador sea equvoco. De forma que el sistema chileno es bastante armnico con los principios fundamentales en materia de nocin de la causa de la quiebra o de la cesacin de pagos, con la sola limitante de que la ley fija taxativamente los hechos reveladores, sin darles oportunidades a los acreedores de acreditar la insolvencia del deudor por medio de otro u otros hechos reveladores.

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IX.- Anlisis particularizado de las causales de quiebra o hechos reveladores contempladas en el Ttulo IV del Cdigo de Comercio.I) Encabeza la lista de causales de quiebra o hechos reveladores del estado de cesacin de pagos la contemplada en el artculo 1287 del Cdigo de Comercio (ex 43 N.1 LQ). Dicha disposicin expresa: Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos: 1. Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo. Esta norma transcrita es la nica que en apariencia an persevera en la teora restringida respecto de la insolvencia en nuestro sistema concursal. La dems causales, si bien son bastantes por s mismas para autorizar el concurso, no obstante su calidad de meras presunciones, son indicios de insolvencia de tal entidad que constituyen una verdadera prueba completa de existir cesacin de pagos. Sin embargo, no cabe duda de que esta causal si bien es equvoca, acreditados que sean los extremos de la misma, el juez debe declarar la quiebra, porque justamente esta causal reposa en que el incumplimiento de una obligacin mercantil por el deudor calificado es indiciario de que el deudor padece mal estado de sus negocios. La causal requiere para configurarse la concurrencia de los siguientes requisitos copulativos: a) Que se trate de un deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola; b) Que cese en el pago de una obligacin con el solicitante de la quiebra; c) Que la obligacin tenga el carcter de mercantil, d) Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo. a) Que se trate de un deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Dentro del el concepto jurdico del comercio, est tambin comprendida la actividad industrial. Tal actividad queda comprendida en el artculo 3 del Cdigo de Comercio, al disponer que son actos de comercio N 5 Las empresas de fbricas, manufacturas.... En este caso la actividad industrial se ejerce bajo la organizacin de empresa, siendo este factor determinante de la mercantilidad. La actividad minera es un esencia extractiva, se ubica en el sector primario de la economa, porque no implica intermediacin entre productores y consumidores como ocurre en el comercio. Sin embargo, la inclusin de la

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actividad minera en esta causal, como asimismo en otras normas, revela la intencin del legislador de ampliar la aplicacin de la quiebra ms all del deudor comerciante. Lo dicho al respecto de la actividad minera es vlido para la actividad agrcola. Sin embargo, conviene destacar que para que se configure la causa que estamos analizando se requiere que el deudor que desarrolla actividad minera o agrcola cese en el pago de una obligacin mercantil. Ahora bien, esta obligacin mercantil deber tener como origen un acto de comercio formal (Art. 3 N 10 del Cdigo de Comercio) Corresponde al acreedor que solicita la declaracin de quiebra acreditar que su deudor ejerce alguna de estas actividades. Para ello puede prevalerse de todos los medios que la ley contempla. En la prctica podr lograrlo acompaando certificados de instituciones gremiales a las que pertenezca el deudor, copias de declaraciones de impuestos hechas en tal calidad, facturas, patentes municipales, avisos de publicidad, etc. Tiene importancia determinar si el deudor ejerce actividad comercial, industrial, minera, agrcola no solo para los efectos de la causal en estudio, sino en relacin con otros aspectos de la quiebra, como, por ejemplo, el derecho de alimentos, efectos retroactivos, obligacin de solicitar su propia declaratoria, fijacin de la fecha de cesacin de pagos y calificacin. Otro aspecto que se ha prestado a debate es sobre si este deudor calificado debe haber tenido dicha calidad cuando contrajo la obligacin que le sirve de fundamento a la solicitud de quiebra amparada en el artculo que estamos analizando o basta que la tenga al momento de la solicitud. Los profesores Puelma y Sandoval estiman que el deudor calificado debe tener tal calidad especial al momento de haberse contrado la obligacin. Se fundan para esto es la disposicin del artculo 1296 del C. de C, (ex art.52 N 1 de la LQ) que fijando los fundamentos de la sentencia de apertura indica que sta debe sealar La determinacin de si el deudor est o no comprendido en el artculo 1285 (ex 41 LQ). En este caso se estar a la actividad que el deudor ejerca a la fecha en que contrajo la obligacin. Por ltimo digamos que el art. 1287 N 1 no requiere que la obligacin fundante de la solicitud haya sido contrada durante el ejercicio de la actividad especial, solo exige su desempeo actual. b) Que haya cesado en el pago de una obligacin con el solicitante de la quiebra. Esta es el requisito que presenta mayor inters desde el punto de vista doctrinario, por cuanto no hay consenso sobre qu debe entenderse por cese en el pago de una obligacin. Las expresiones cesacin de pagos, estado de cesacin de pagos, cesar en el pago de las obligaciones, etc., tienen en el derecho de quiebras un significado preciso, atribuido por la doctrina de los autores en los pases cuyas legislaciones emplean tales frmulas, reiterado por las decisiones de la 26

jurisprudencia y confirmado por el origen histrico de las mismas. Tal significado es el de estado patrimonial de imposibilidad de pagar. La doctrina de los autores admite dos interpretaciones sobre el sentido que puede drsele a la expresin contenida en el artculo 1287 N 1 del C. de C. La primera seala que lo que exige el precepto legal citado es pura y simplemente incumplimiento de la obligacin por parte del deudor. Esto quiere decir que, en consecuencia, la obligacin debe ser lquida, exigible y no litigiosa. Esta posicin doctrinaria se basa en el tenor literal de la expresin cese en el pago de una obligacin, vinculada la forma verbal al acusativo pago de una obligacin, que slo puede significar incumplimiento, esto es, un hecho y no un estado patrimonial. Tal interpretacin es mayoritaria entre los autores nacionales y los tribunales la acogen en forma predominante. La otra interpretacin atiende al origen de la misma, al significado preciso que ella tiene en derecho de quiebras, cesacin de pagos como estado patrimonial de imposibilidad de pagar y no de simple incumplimiento. Las razones que dan los que sostienen esta posicin, es que tal como se emplea en el artculo 1287 del C.de C., denota, a primera vista, que se refiere a un hecho, el incumplimiento, pero nada impide interpretarla como relativa a un estado patrimonial. Sostienen que la expresin alude a un incumplimiento debido a un estado de imposibilidad de pagar. Se trata de una obligacin que ha sido cesada en su pago y no simplemente incumplida, cuando ella tiene determinados caracteres que permitan suponer, fundadamente, que la falta de pago se debi a la imposibilidad de hacerlo. Estos caracteres son la exigibilidad, la liquidez y la indisputabilidad. Los dos primeros son esenciales para que pueda existir incumplimiento. Es la caracterstica indisputabilidad la que permite diferenciar esta interpretacin de la anteriormente expuesta. Una obligacin es indisputada cuando el deudor no puede oponer excepciones o pudiendo hacerlo no las opone, o deduce tales que no son de aquellas que la ley permite en ese caso, o que siendo de las que la ley contempla segn las circunstancias, resultan infundadas sin mayor examen. Por ltimo, en relacin a este requisito de la causal en estudio, digamos que la obligacin cesada en su pago debe haberse contrado con, o ser titular de ella, el solicitante de la declaratoria de quiebra. c) Que la obligacin sea mercantil. Se requiere asimismo que la obligacin cesada en el pago sea de carcter comercial. Son obligaciones de esta naturaleza las que emanan de actos que la ley califica de mercantiles, en el artculo 3 del Cdigo de Comercio. Basta que la obligacin tenga el carcter de comercial respecto del deudor, aunque para el acreedor sea civil, por provenir de un acto mixto. El peso de la prueba sobre el carcter mercantil de la obligacin recae en el acreedor solicitante de la quiebra. d) Que la obligacin conste de un titulo ejecutivo. Los ttulos ejecutivos estn sealados en el artculo 434 del C.P.C. 27

II) La segunda causal esta constituida por la propia peticin del deudor de su quiebra contemplada en el art. 1286 del C.de C. (ex 42 de la LQ), que constituye, al tiempo que el ejercicio de la accin de quiebra por parte del deudor, una verdadera confesin de encontrarse en mal estado sus negocios. En efecto, el N 5 del art.1286 obliga al deudor a adjuntar a su solicitud o demanda de quiebra una memoria de las causas directas e inmediatas del mal estado de sus negocios. Por ello, a nuestro juicio, el juez puede no declarar la quiebra, no obstante la peticin del deudor, si no est acreditada por su confesin la cesacin de pagos; esta confesin debe ajustarse a las normas generales en materia de prueba confesional para constituir plena prueba del fundamento de la accin respectiva. III) Luego tenemos la causal contemplada en el N 2 del art. 1287 de la ley, que legitima la declaracin de falencia cuando el deudor contra el cual existieren tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas. Para que la causa de la declaracin de quiebra se configure, en este caso, se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: a) Que existan contra el deudor, a lo menos, tres ttulos ejecutivos y vencidos, b) Que provengan de obligaciones diversas, c) Que se hayan iniciado, a lo menos, dos ejecuciones, y d) Que el deudor no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y a las costas. a) Que existan contra el deudor, a lo menos, tres ttulos ejecutivos vencidos. La ley concursal no establece que los ttulos ejecutivos vencidos en contra del deudor deban representar obligaciones de dar una suma de dinero. Sin embargo, del texto de la norma se concluye que se trata de obligaciones de dar. En efecto el artculo 1287 N 2 del C. de C. establece que la causal requiere, entre otros presupuestos, que el deudor no hubiere presentado en todas stas (ejecuciones), dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas. La falta de presentacin de bienes para cubrir la prestacin adeudada destaca el carcter de obligacin de dar. Por otra parte, los ttulos ejecutivos deben estar vencidos, lo que resulta totalmente lgico desde el punto de vista de la exigibilidad de la obligacin en ellos contenida. Los ttulos ejecutivos estn sealados en el art.434 del C.P.C.

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b) Que provenga de obligaciones diversas. Este requisito se refiere a la fuente de la obligacin, al origen de la misma; contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y ley. Mediante esta exigencia se impide que el acreedor que cuenta con un ttulo ejecutivo en el cual estn contenidas obligaciones derivadas de un mismo contrato, pueda dividirlo y valerse de esta causal de declaratoria de quiebra en contra del deudor. La circunstancia de que los ttulos ejecutivos vencidos provengan de obligaciones diversas revela el estado patrimonial crtico del deudor que no puede hacer frente a ellas. En relacin con este requisito de la causal en estudio, la jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que varias letras de cambio giradas con motivo de un mismo contrato no provienen de obligaciones diversas, para los efectos del actual artculo 1287. En este mismo sentido se ha estimado que los ttulos pueden provenir de obligaciones diversas o de obligaciones conexas. As, en un contrato de compraventa puede pactarse indemnizacin convencional de perjuicios por incumplimiento de las prestaciones del contrato. En este caso, la obligacin de indemnizar perjuicios tiene su origen en el incumplimiento, luego proviene de fuente diversa. c) Que se hayan iniciado, a lo menos, dos ejecuciones. Este presupuesto de la causal en estudio plantea, bsicamente, dos dificultades de interpretacin. En primer trmino, se presenta la duda de saber cundo se entienden iniciadas las ejecuciones. El punto es discutible en derecho procesal, pero la doctrina predominante es aquella que sostiene que las ejecuciones se entienden iniciadas desde el momento del requerimiento de pago. El segundo problema corresponde determinar cundo se considera terminada una ejecucin. La doctrina y la jurisprudencia estiman que la ejecucin se entiende terminada cuando se haya pagado totalmente al acreedor. d) Que el deudor no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y a las costas. En cuanto a la presentacin de bienes, no hay un concepto claro de lo que por ello debe entenderse. Presentar bienes puede significar consignar fondos en la cuenta corriente del tribunal, indicar o sealar bienes en el momento del embargo o bien el embargo mismo de bienes. La jurisprudencia y los autores han ha entendido que la presentacin de bienes se refiere al embargo mismo de ellos. Tambin es necesario recordar que los bienes presentados por el deudor o que estn embargados por indicacin del ejecutante deben ser distintos en ambas

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ejecuciones y ser en cada una de ellas suficientes para pagar el crdito respectivo, las costas y, adems, los intereses En lo relativo al plazo para la presentacin de bienes, ste es de cuatro das a contar de los respectivos requerimientos. Se trata de un trmino fatal, de carcter procesal, por lo que se suspende en das feriados. No existe, respecto de la causal ampliacin de este plazo, como ocurre en el Cdigo de Procedimiento Civil cuando concurren determinados requisitos. En cuanto a la suficiencia de los bienes presentados para responder a la prestacin que se adeude y costas, se trata de una cuestin de hecho que corresponde resolverla, privativamente, al juez de la quiebra. El requisito de la no presentacin oportuna y suficiente de los bienes para responder a la presentacin que se adeude y a las costas es un ndice de que el deudor no tiene capacidad objetiva para solucionar sus obligaciones. Del anlisis de los elementos de este hecho revelador; nos limitaremos a decir que ella es a tal punto demostrativa de una crisis hacendaria profunda, que constituye una presuncin completa de la existencia de la cesacin de pagos.13 IV) La causal del N 3 del art. 1287 del C. de C. se produce cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. La redaccin no es del todo feliz. Indudablemente propende a que se sujete a concurso a un deudor desaparecido que no deje representante con facultades de pago y de contestar demandas, pero la exigencia de que cierre sus oficinas o establecimientos la restringe a slo los deudores que operen en ese tipo de locales, pues las causales de quiebra merecen una interpretacin restrictiva.14 La causal tiene lugar cuando se renen los siguientes presupuestos: a) Fuga u ocultacin del deudor; b) Cierre de sus oficinas o establecimientos, y c) Que no haya nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. a) Fuga u ocultacin del deudor. La fuga y la ocultacin han sido tradicionalmente hechos reveladores por antonomasia del estado de13

Nuestra jurisprudencia ha fallado que para la configuracin de esta causal no es menester que el solicitante sea el titular de los crditos ejecutados; basta que sea acreedor por uno de ellos. C.S. G.1934 1er sem., N 27, pg 179, R., t.31, sec.1.pg.414. Esta jurisprudencia indirectamente concibe las causales de quiebra como hechos reveladores del estado de cesacin de pagos y no como el estado en s mismo.14

Nuestra jurisprudencia ha dicho al respecto que no constituye ocultamiento la ausencia del deudor Chillan, 22.12.37, G., 1938, 2do.sem- N2, pg.107; R., t.36, sec.1., pg. 247.

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imposibilidad de pagar. En pocas en las que el cumplimiento de las obligaciones llevaba aparejado un conjunto de apremios personales, el deudor que se encontraba en la imposibilidad de pagar, con el fin de evitarlos, sola recurrir a esos extremos. En el anlisis de este requisito es preciso distinguir dos conceptos diferentes: la fuga y la ocultacin. Por fuga se entiende la huida del deudor fuera del territorio de la Repblica. La ocultacin, en cambio, supone que el deudor se encuentra en el territorio nacional, pero desaparece de la vista de la gente, se esconde. Para que tenga lugar este hecho revelador de la cesacin de pagos es preciso que el deudor sea una persona natural o que los actos de fuga u ocultacin los realicen l o los administradores o representantes legales de una persona jurdica. La persona que se oculta o que se fuga deja sus bienes abandonados, lo que obliga al juez, en el juicio de quiebra, a nombrarle un curador de bienes que actuar por l mientras se aplique el procedimiento de concurso. Cuando la quiebra se declara por virtud de la fuga u ocultacin del deudor, la conducta de este ltimo ser objeto de calificacin penal para determinar su responsabilidad. b) Cierre de sus oficinas o establecimientos. Entendemos que esta exigencia implica, por una parte, que el deudor tenga oficinas o establecimientos, ya que si carece de ellos mal podra dejarlos cerrados. Por otra parte, el requisito va ms all del simple hecho que las puertas estn materialmente cerradas. Se requiere que no se atienda al pblico y que, en consecuencia, no se lleven a cabo los actos jurdicos propios de la actividad o giro del deudor. c) Que el deudor no haya nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. Se trata de una situacin en la cual el deudor fugado u oculto, que cierra sus oficinas o establecimientos, no designa apoderado con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. El deudor que desea evitar una declaratoria de quiebra por la causal en estudio debe dejar un mandato que cumpla con las siguientes exigencias: Que se trate de un mandato de administracin general, otorgado por escritura pblica; Que faculte expresamente al apoderado para dar cumplimiento a las obligaciones del mandante; Que faculte a si mismo para contestar nuevas demandas, lo que supone que dicho mandato contiene atribuciones en el orden judicial, y Que el mandatario comparezca aceptando expresamente el mandato. 31

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Que el mandato se inscriba en el Registro de Comercio (art. 22 N 5 C. de C. plazo 15 das constado desde su otorgamiento)

El acreedor que solicita la quiebra valindose de esta causal debe acreditar la concurrencia de todos los requisitos que hemos analizado. Se trata de una prueba un tanto difcil de producir, porque se refiere a hechos negativos: fuga u ocultacin, falta de nombramiento de apoderado, ausencia de facultades para administrar bienes, pagar deudas y contestar nuevas demandas. En la prctica se acostumbra acreditar tales exigencias mediante informacin sumaria de testigos, en especial la ocultacin del deudor. Para probar la fuga, como ella implica la huida del deudor del territorio de la Repblica, suelen allegarse una constancia del Departamento de Polica Internacional Investigaciones. V) La quinta casal reconocida en nuestro Cdigo es la contemplada en el artculo 1456 ( ex 209 de la LQ), que precepta. Rechazadas las proposiciones de cualquiera clase de convenio por no haber obtenido la mayora para su aprobacin, o desechado por cualquiera de las causales sealadas en el artculo 1443, podr el fallido reiterarlas cuantas veces lo estime necesario, pero no se aplicar lo dispuesto en el artculo 1435. Cuando el convenio judicial preventivo haya sido rechazado o desechado en cualquiera de los casos contemplados en el inciso anterior, el tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor, de oficio y sin ms trmite. VI) La sexta causal o hecho revelador est consignada en el artculo 1461 del Cdigo (ex 214 de la Ley), que nos dice que Una vez firme la resolucin que declare la nulidad o incumplimiento (del convenio), el tribunal de primera instancia declarar la quiebra del deudor de oficio y sin ms trmite. VII) La sptima causal est contemplada en el art. 1494 del Cdigo (ex 251 de la ley) que se refiere a la obligacin del juez que conoce de la cesin de bienes hecha por el deudor (que no puede hacerla el deudor calificado comprendido en el art. 1285 del Cdigo ( ex 41 de la ley), de declarar la quiebra de ste cuando su oferta de cesin de bienes sea rechazada. La cesin de bienes est definida en el art.1614 del Cdigo Civil como el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos (sus bienes) a su acreedor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas Entonces, el rechazo de la cesin de bienes implica, al tiempo que una prueba completa de insolvencia efectuada por el fallido por el mismo hecho de

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implorar la cesin. Por lo tanto, aqu tambin nos hallamos ante un hecho revelador completo y absoluto de cesacin de pagos. VIII) La octava causal de quiebra est prevista en el art. 1295 del Cdigo (ex 51 de la ley), que prescribe que La quiebra de una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen, pero la quiebra de uno de stos no constituye en quiebra a la sociedad. Sin embargo, si el socio es un comanditario que interviene en la administracin de la sociedad en comandita o que tolera la insercin de su nombre en la razn social, y, por tanto, es solidariamente responsable (arts. 477 y 485 del C. de C.), no sufre esta extensin de la quiebra de pleno derecho. Slo en el caso de que el comanditario autorizara la insercin de su nombre en la razn social de la firma puede sometrselo a quiebra, siempre que el juez lo estime necesario, pues para dicho evento la ley emplea la palabra podr (art.1295 inc.3). Como sabemos, las sociedades mercantiles colectivas tienen como elemento de la esencia la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios (art.370 del C. de C.). la misma responsabilidad tiene el socio gestor de una sociedad en comandita (art.483 del C. de C.). En cambio, la quiebra de uno de los socios solidarios no arrastra la quiebra de la sociedad y ello porque la sociedad no es solidaria e ilimitadamente responsable por las obligaciones de los socios. Por ltimo digamos, que ambas quiebras se tramitan separadamente, lo que significa dos patrimonios concursales y, por lo mismo, una diferenciacin de patrimonios (art.1295 inc.2). IX) Cmo novena y ltima causal debemos aadir la contemplada en el art.1422 inciso penltimo (ex 177 bis) que seala: si dentro del plazo sealado en el inciso primero no se acordare el convenio, el tribunal declarar de oficio la quiebra. Recordemos que por regla general las proposiciones de convenio no impiden ni las ejecuciones singulares ni las colectivas (quiebra), pero si las proposiciones son presentadas con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo, no podr declararse la quiebra por un plazo de 90 das, que es fatal e improrrogable. En consecuencia, slo la causal o hecho revelador contemplado en el artculo 1287 N 1 del Cdigo de Comercio es criticable desde la perspectiva de la teora amplia en materia de cesacin de pagos, pues todas las dems causales se inscriben, en forma ms o menos perfecta, dentro de la definicin de cesacin de pagos que ya definiramos.

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X.- Cesacin de pagos en leyes especialesExisten otras leyes especiales que tambin, indirectamente, se han referido a este punto. Estas leyes representan un avance hacia la acertada doctrina en lo relativo a la cesacin de pagos. A.- LEY GENERAL DE BANCOS (DFL N3 DE 1997). En materia concursal existe una modalidad particular aplicables a los bancos e instituciones financieras. Existen dos mecanismos preventivos de concurso y tres mecanismos concursales a que se puede someter a un banco o institucin financiera que atraviesa por un desarreglo patrimonial, desarreglo que no es tal si se trata de una suspensin transitoria de sus operaciones o pagos por huelga legal de los trabajadores de la institucin u otra fuerza mayor que impida su funcionamiento (art.139). Entre los instrumentos preventivos estn, por un lado, el denominado de la capitalizacin preventiva y el de la capitalizacin por el sistema financiero. Entre los mecanismos propiamente concursales, se quiebra, el convenio financiero y la liquidacin forzosa. contempla la

Sin embargo, la quiebra no procede sino cuando la institucin financiera respectiva se encuentra en liquidacin voluntaria, de forma que por regla general no procede la quiebra de un banco o una institucin financiera (art. 120 del D.F.L. N3). Con todo, para cada uno de estos mecanismos, la nueva reglamentacin establece un concepto tcnico de insolvencia, segn veremos. a) La capitalizacin preventiva y la capitalizacin por el sistema financiero. a.1) La capitalizacin preventiva Tratndose de la capitalizacin preventiva, la causal de la misma est descrita como hechos que afecten su situacin financiera. La ley presume que existen tales hechos, por ejemplo: Cuando los depsitos y obligaciones, salvo que deban a un aumento repentino de ellos, excedan en veinte veces su capital pagado y reservas, al 1 de enero del ao correspondiente. Cuando las prdidas no provisionadas, conforme a dos estados financieros consecutivos, presupuesten un aumento tal en los siguientes seis meses que

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dentro del mismo plazo los depsitos y dems obligaciones de la institucin excedern en veinte veces el capital pagado y reservas. Sin embargo, la ley no da un concepto de la causal general para poner en ejercicio este mecanismo. Los procedimientos para superar la crisis son dos: En primer lugar, el mismo banco o institucin financiera, mediante acuerdos del directorio, habr de tomar las medidas autnomas pertinentes para restablecer positivamente la situacin, lo que debe producirse dentro del plazo de treinta das desde la presentacin del estado financiero correspondiente (art. 118 inc.1). En segundo lugar, si transcurrido los treinta das subsiste el riesgo, se debe recurrir al mecanismo de la capitalizacin preventiva, que no es otra cosa que un aumento de capital acordado por la junta de accionistas, segn el procedimiento fijado en el inc. 2 del art.118, hasta el monto necesario para el normal funcionamiento del banco respectivo. a.2) La capitalizacin por el sistema financiero Otro instrumento tanto preventivo como reparativo es el denominado de la capitalizacin por el sistema financiero. Este mecanismo entraa una delicada situacin econmica o financiera del banco o institucin financiera, pues para su empleo la ley reclama que ellos atraviesen por una situacin de riesgo de insolvencia, por insolvencia propiamente tal o que se encuentren bajo administracin provisional (art.140). En trminos simples, se trata de un prstamo otorgado por otra institucin financiera, el cual se reputa como capital, para los efectos de los mrgenes mnimos, del prestario, lo que adems est reforzado con la caracterstica de que se prefieren a su pago aun los acreedores valistas. Con este prstamo los bancos y sociedades financieras pueden sustraerse tanto del riesgo como de la insolvencia propiamente tal. b) Mecanismos concursales especialesBajo este ttulo veremos el convenio preventivo y la liquidacin forzosa, porque, como ya dijimos, una institucin financiera no es susceptible de quiebra, salvo que se encuentre disuelta y en liquidacin voluntaria.

b.1) El convenio preventivo Para que un instituto financiero se encuentre en la obligacin de efectuar proposiciones de convenio, es menester que presente problemas de

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solvencia que comprometan el pago oportuno de sus obligaciones (art. 122 del D.F.L. 3). Vale decir, se trata de que sufra de insolvencia.15 El artculo 122 del DFL 3, seala que se presume, en todo caso, que un banco presenta problemas de solvencia que comprometen al pago oportuno de sus obligaciones, cuando: a.- El capital bsico, 16 deducidas las prdidas acumuladas durante el ejercicio que aparezcan en un estado financiero, sea inferior a un 2% de los activos netos de provisiones exigidas; b.- El patrimonio efectivo17 despus de deducidas las prdidas acumuladas durante el ejercicio que aparezcan en un estado financiero, sea inferior a un 5% de los activos netos de provisiones exigidas por riesgo;18 y c.- El banco mantenga con el Banco Central crditos de urgencia vencidos, y al solicitar su renovacin, ste la deniegue, siempre que el informe de la Superintendencia haya sido tambin negativo, por razones fundadas.De ms est decir que iliquidez e insolvencia son trminos sinnimos, porque justamente la insolvencia es la carencia de activos fcilmente realizables para hacer frente a las obligaciones en la medida que van hacindose exigibles. Este convenio se pacta entre el banco y sus acreedores. Pero entre los acreedores, la ley excluye a los acreedores preferentes y a los acreedores por depsitos en cuenta corriente y dems depsitos, captaciones u otras obligaciones a la vista que el banco o institucin financiera contraiga dentro de su giro financiero (arts. 122 y 65 del D.F.L. 3). El art. 123 del texto en comento previene: Las proposiciones de convenio podrn versar sobre:

1.2.3.4.-

La capitalizacin total o parcial de los crditos; La ampliacin de los plazos; La remisin de parte de la deudas, y Cualquier otro objeto lcito relativo al pago de las deudas.

Para aprobar el convenio se requiere la aprobacin de los acreedores que representen la mayora absoluta del total del pasivo con derecho a voto, para lo cual los crditos se computan en capital, reajustes e intereses (art. 124 inc. 3).

15

El plazo que la ley le otorga al Directorio del banco para hacer proposiciones de convenio es de 10 das, contados desde que se haya detectado la falta de solvencia.16

El capital bsico es lo que tradicionalmente hemos denominado capital y reservas del banco o institucin financiera.17

El patrimonio efectivo de un banco est constituido por la suma de su capital bsico, ms bonos subordinados que no excedan a ms de un 50% del capital bsico, ms provisiones que no se hayan asignado especficamente a un riesgo determinado, denominado provisiones voluntarias.18

Activos netos de provisiones exigidas son los activos de un banco cuya ponderacin, segn la categora a que pertenezcan, va desde cero riesgo categora 1- (v.gr., fondos depositados en el Banco Central) hasta riesgo 100% -categora 5. (v.gr. activo fijo fsico).

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Si el convenio es rechazado, aun luego de la reiteracin de proposiciones hecha conforme al inc. 6 del art. 124, debe procederse necesariamente a la liquidacin forzosa del banco o institucin financiera. b.2) La liquidacin forzosa La causa de la liquidacin forzosa, en trminos generales, es la cesacin de pagos conforme al concepto que ya hemos esbozado, que en la ley especficamente se denomina insolvencia y que debe ir acompaada de la caracterstica de ser irreversible. Constatada la insolvencia del banco, segn sus mismos estados financieros, el Superintendente, con el acuerdo favorable del Comit Ejecutivo del Banco Central, debe proceder a la liquidacin forzosa, previa cancelacin de la autorizacin de existencia de la empresa afectada. 3) Administracin y realizacin de activos La regla generalsima es que el liquidador debe obrar respecto de los activos como cualquier liquidador de sociedades annimas. 4) Liquidacin y pago del pasivo Independientemente de los tenedores de letras hipotecarias, que estn sujetos a una reglamentacin especial (arts. 134, 125 y 126 del D.F.L. 3), para los efectos de precisar cmo se pagan los acreedores, es necesario distinguir entre los acreedores definidos en el art. 80 bis de la Ley General de Bancos y los acreedores no comprendidos en dicha disposicin. B. QUIEBRAS DE COMPAIAS DE SEGUROS (DFL 251) El art. 79 del DFL 251 prescribe que si algn acreedor de una compaa de seguros solicitare la declaracin de quiebra de sta, el juzgado deber dar aviso al Superintendente, quien investigar la solvencia de la compaa. Si comprobare que la compaa puede responder a sus obligaciones, propondr las medidas conducentes para que prosiga en su operaciones; pero si estimare que no es posible tal prosecucin, informar en tal sentido. El Superintendente debe informar al tribunal dentro de veinte das, perodo durante el cual no se puede demandar a la compaa y tampoco proseguir la tramitacin de la quiebra. Otro punto que interesa aclarar es si puede una compaa de seguros solicitar su propia quiebra. La ley no lo dice expresamente, pero estamos por la afirmativa, ya que el art. 87 del DFL 251 seala que en todo lo no previsto por dicha reglamentacin se aplica la LQ, y atendida la circunstancia que no existe norma expresa que lo prohba.

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En la prctica, es difcil que se concrete una peticin de propia quiebra, atendidos los diversos mecanismos que contempla la ley para impedir y sanear las situaciones de riesgo patrimonial de la sociedad.

C. QUIEBRA DE SOCIEDADES ANONIMA Las sociedades annimas cerradas, en materia concursal pasan a regirse por las reglas comunes a todo deudor del art. 41, y, las sociedades annimas abiertas que tienen una normativa especial, particularmente en lo que dice relacin a su control por la SVS. Las sociedades annimas abiertas, segn el art. 101 de la Ley 18.046, obliga al gerente o, en su ausencia, al directorio de la sociedad, a comunicar al Superintendente de Valores y Seguros la circunstancia de haber cesado en el pago de una o ms obligaciones; carga que tambin pesa sobre el juzgado donde un acreedor diligente haya solicitado la quiebra. Pero dicha comunicacin no tiene ms que un fin informativo, pues ya no est dirigida a obtener del Superintendente un pronunciamiento en torno a la solvencia de la empresa y a su capacidad de seguir operando, no obstante haber incumplido una obligacin, como ocurre para el caso de las compaas de seguros. En suma, las sociedades annimas, sean abiertas o cerradas, se rigen en materia de cesacin de pagos por la normativa de la LQ.

XI.- Las tutelas del derecho ante la cesacin de pagosLas normas jurdicas, as como las instituciones que estructuran, se agrupan y jerarquizan sistemticamente conforme al bien jurdicamente tutelado por ellas. En este orden de ideas es que la doctrina italiana, ha adoptado la modalidad de estudiar los institutos jurdicos de derecho privado segn su especial fin tutelar, lo que es a todas luces adecuado considerando el carcter finalista de la conducta humana. As, en el tema que nos ocupa, hemos de observar la quiebra desde la perspectiva del bien jurdico protegido, lo que nos revelar a su vez la naturaleza de las normas que contribuyen a formar este instituto concursal. Los autores distinguen entre tutelas o instituciones jurdicas que miran a la constatacin (formalidades y publicidades); otras que atienden al factor certeza o seguridad (caducidad, prescripcin), y, finalmente, otras que se dirigen directamente a ordenar las conductas de los sujetos que pueden lesionar un bien jurdico, tutelas estas ltimas que se denominan de actuacin.

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Pues bien, dentro de las tutelas de actuacin se advierten dos grandes grupos: las tutelas individuales y colectivas y las tutelas preventivas y reparativas. Se llaman tutelas individuales aquellas que protegen los derechos de una persona individualmente considerada y que otorgan al afectado o amenazado para por s restablecer el orden jurdico conculcado o prevenir un ilcito en su contra. Las tutelas colectivas, en cambio, son aquellas que protegen ciertos bienes de inters general y que, por lo tanto, su movimiento queda entregado a la iniciativa de cualquier miembro de la comunidad respectiva para que, a nombre de ella, se restablezca el orden jurdico sobrepasado o se eviten los eventuales atentados contra el mismo. Especficamente, en el rea patrimonial son aquellas que tutelan relaciones jurdicas de significacin econmica miradas desde el punto de vista de una economa ms o menos amplia y que regulan, por tanto, los crditos vinculados al patrimonio cuya crisis los moviliza. En cuanto al segundo grupo, son preventivas aquellas que precaven las violaciones del ordenamiento jurdico o aseguran con antelacin la eficacia de la defensa reparativa eventual. Son reparativas, en cambio, aquellas que tienen el propsito de poner remedio al mal causado por un hecho o actuacin antijurdicos, por un ilcito. Dnde hemos de situar a la quiebra en particular y al ordenamiento jurdico concursal en general? Hemos dicho que la quiebra se ubica en el ordenamiento jurdico dentro del denominado derecho concursal, normas stas dirigidas a soslayar los males de la insolvencia. Dijimos, tambin, que uno de los principales bienes jurdicos afectados por el mal estado de los negocios del deudor, era la par condictio creditorum y que sta era una verdadera norma de orden pblico que se refera a la tutela de la colectividad de acreedores. De esta recapitulacin se deduce claramente el carcter colectivo que inviste la quiebra y en general los procedimientos concursales. Sabemos que en los ordenamientos jurdicos del mundo occidental el Estado cumple, cul ms, cul menos, un rol subsidiario a la actividad de los particulares, tanto en el campo econmico como jurdico; vale decir, su potestad se extiende a todo aquello que los particulares no pueden o no quieren solucionar por s mismos en la consecucin del bien comn. Muchas veces el inters particular se confunde con el pblico, pero, otras tantas, dichos intereses entran en pugna. En el plano jurdico, eso significa que el Estado debe instar por el respeto de la juridicidad de inters general, mientras sea presumible que los particulares no lo harn. Tambin ocurre que ciertos atentado importan un ataque directo al Estado en s mismo, considerado como un ente distinto de los miembros que lo integran. Para ambos eventos, se autoriza al Estado a ejercer por s las acciones en busca del respeto de la juridicidad quebrantada.

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Sin embargo, entre el Estado y el ciudadano existen colectividades intermedias ordenadas alrededor de ciertos fines, colectividades que no siempre son personas jurdicas distintas. Ahora, es una tutela prevenida o reparativa? Tenemos adelantado que la cesacin de pagos en s no es propiamente un ilcito, aun cuando constituye una situacin que favorece la comisin de ilcitos. Por lo anterior, en una primera instancia cabe incluirla dentro del grupo de las tutelas preventivas, pues precave la comisin de ilcitos. Pero lo corriente, en la prctica, es que la cesacin de pagos ya haya dado alguno de sus ponzoosos frutos, al tiempo que se pone en movimiento alguno de los concursos alternativos, por lo que muchos de stos estn dotados de ciertos mecanismos represivos y reparativos. Por ello es que tambin participa de las caractersticas de una tutela de orden reparativo. Entre los mecanismos represivos destacan las acciones revocatorias concursales, ciertas acciones de resolucin de contratos y las acciones penales-concursales.

XII.- Clases de concursosLos concursos admiten diversas clasificaciones de las cuales enunciaremos slo las que nos parecen principales. a.- En consideracin al objeto de los concursos, se distinguen entre aquellos de orden predominantemente preventivos y aquellos de naturaleza predominantemente reparativa. Esta distincin tiene particular importancia en Italia, donde se cre el instituto denominado de la administracin controlada. Esta institucin tiene aplicacin para el empresario que se encuentra en una dificultad temporaria para cumplir sus obligaciones, el cual, reuniendo ciertos requisitos de honorabilidad y siempre que est inscrito en el registro de empresarios, puede recurrir al tribunal para que designe un contralor de la gestin de su empresa y de la administracin de sus bienes en tutela de los intereses de los acreedores por un perodo no superior a un ao. En Chile existen varias instancias concursales preventivas que pueden cumplir un fin cautelar, unas de carcter general y otras de carcter especial. Entre las frmulas preventivas de carcter general merecen mencionarse el acuerdo extrajudicial y el convenio preventivo judicial, mecanismos que permiten salvar empresas temporalmente insolventes si recurrir a la quiebra. Entre las frmulas de carcter especial tenemos los mecanismos preventivos de insolvencia regulados en el DFL 3 y DFL 251 para los bancos y compaas de seguros, respectivamente. Asimismo, entre estos sistemas especiales hay que sealar las facultades que dichas reglamentaciones entregan al Superintendente de Bancos y al Superintendente de Valores para impedir la

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liquidacin forzosa o la quiebra, respectivamente, cuando la insolvencia detectada es meramente transitoria. b.- Atendiendo a la naturaleza de las normas que regulan los concursos respectivos, es posible distinguir entre concursos de orden convencional, de orden administrativo y de orden jurisdiccional o judicial. La diferencia descansa en el hecho de que el proceso de pago a los acreedores, con o sin liquidacin de bienes, queda entregado, ora a la autonoma de la voluntad de las partes involucradas, ora a las facultades discrecionales de ciertos rganos administrativos, ora a los rganos jurisdiccionales que actan mediante un proceso legal, respectivamente. 1) Concursos de orden convencional: Estos son los denominados convenios o concordatos que los autores definen como, acuerdos entre el deudor y la masa de acreedores que versan sobre la forma de solucionar el pasivo del deudor, cumplidas las solemnidades legales, y que tienen por fin impedir o alzar la quiebra y que obliga al deudor y a todos sus acreedores, salvo excepciones legales. En stos, la forma de proceder al saneamiento del patrimonio del deudor queda entregada, fundamentalmente, al principio de la autonoma de la voluntad, con ciertas limitaciones, no obstante las cuales bien puede decirse que los convenios son verdaderos contratos o convenciones. 2) Concursos de orden administrativos: Son aquellos cuya funcionalidad queda entregada a la discrecionalidad de ciertos rganos administrativos que actan dentro de un principio bsico de legalidad y que tambin persiguen dar solucin a la cesacin de pagos. Son admitidos generalmente para deudores de significacin en el mundo del crdito o de la macroeconoma. En Chile ya tuvimos oportunidad de ver un caso tpico de concurso administrativo: la liquidacin forzosa de un banco. 3) Concursos de orden judicial o jurisdiccional: Son aquellos en que el saneamiento de la cesacin de pagos, en el orden patrimonial, es confiado a la supervigilancia de los rganos jurisdiccionales y rganos auxiliares de la administracin de justicia, los que actan a travs de un procedimiento o proceso predefinido por la ley y que se traduce en una ejecucin universal y colectiva del fallido normalmente expresada en una liquidacin de patrimonio. Los casos tpicos de concursos judiciales son, en primer trmino, la cesin de bienes, que pese a su apariencia convencional es de naturaleza primariamente jurisdiccional, y, en segundo lugar, el concurso judicial por antonomasia, a saber, la quiebra o el juicio de quiebra.

TERCERA PARTE

BASES DEL JUICIO DE QUIEBRA

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I.- Naturaleza jurdica de la quiebraLa quiebra es uno de los tantos institutos del arsenal concursal; el ms importante, no cabe duda, pero slo desde el punto de vista de su complejidad y de ser la medida ms radical que puede aplicarse a quien se encuentra en imposibilidad de pagar. Existen, junto a ella, los convenios o concordatos; la cesin de bienes; la liquidacin forzosa de un banco, la misma persecucin criminal de los delitos concursales, etc., por slo mencionar los que tenemos en el derecho nacional. El problema de la naturaleza jurdica de la quiebra ha sido resuelto de varias formas diversas, de las cuales presentaremos slo las que nos parecen de real inters y que son irreconciliables entre s. Ellas son: la que califica la quiebra como un instituto de derecho sustantivo privado o de derecho material; otra que cree ver en la quiebra un procedimiento de derecho administrativo; una tercera que sostiene que la quiebra es una institucin de carcter bifrontal o de naturaleza dual, en el sentido que estara integrada por normas tanto sustantivas o materiales como adjetivas o procesales; y por ltimo, la que sostiene el profesor Puga, de que se tratara simplemente de un juicio, que sus normas pertenecen de lleno al derecho procesal. 1.- Tesis sustancialista o de derecho material. Esta corriente de pensamiento, hoy bastante abandonada por la doctrina, no se sustenta en un argumento o razonamiento nico, sino que recurre a varios expedientes de inspiracin. Fue la doctrina dominante durante la pasada centuria y el primer cuarto de este siglo. Segn esta corriente el juicio de quiebra tienen especial relevancia las normas sustantivas, como son la prelacin de crditos, las (aparentes) modificaciones que sufre la capacidad del fallido, el estatuto especial a que se encuentran sujetos los bienes comprendidos en la quiebra (desasimiento), etc. Es inadmisible esa disquisicin, por cuanto, y en primer lugar, la prelacin de crditos no est tratada en nuestra ley concursal, sino en el Cdigo Civil; en segundo lugar, tampoco es efectivo que el fallido sufra de alguna incapacidad jurdica con ocasin de su constitucin en quiebra, pues, por un lado, puede celebrar los contratos que desee respecto de otros bienes de su propiedad que no estn sujetos al concurso y, por el otro, puede contratar con cargo a los bienes concursados vlidamente, pues la sancin con que la ley replica a dicha conducta no es la nulidad del acto (sancin propia de los actos jurdicos celebrados por incapaces), sino la inoponibilidad de los mismos y slo respecto de los acreedores concursales. En cuanto al aparente estatuto especial de los bienes concursales, cabe adelantar pues esto ser estudiado en detalle al ver el desasimiento de los bienes del fallido- que corresponde, ms que a una condicin de los bienes, a un mecanismo propio de los procesos de ejecucin patrimonial que consiste 42

en la sujecin de uno o varios bienes a su liquidacin con la caracterstica anexa de su indisponibilidad. Otro de los argumentos que seducen a los autores para adoptar la tesis sustancialista, es el famoso calificativo de estado de quiebra, para referirse a las mltiples consecuencias que arrastra la sentencia declaratoria. De la voz estado, muchos llegan inmediatamente a la comparacin de la condicin del fallido con otros estados del derecho sustantivo; v.gr., de divorcio, de casado, etc. Este es otro tema que adelantamos, pero es necesario desde luego sealar que no existe dicho estado; lo que s existe es el estado de cesacin de pagos con importantes consecuencias en el derecho material; estado, este ltimo, que precede material y jurdicamente a la quiebra propiamente tal (La expresin estado de quiebra es empleada por la misma LQ en los arts. 161 y 167, pero sin definirlo). Esta teora fue formulada antes de las teoras de los procesalistas que lograron independizar el derecho procesal del derecho sustantivo, antes que se dejara de lado la tesis de que el derecho procesal era un apndice o accesorio del derecho material. Una vez logradas la diferenciacin y la autonoma del derecho procesal, esta teora hizo aguas. 2.- Tesis administrativista. Los partidarios de esta doctrina, sostienen que la quiebra es un procedimiento administrativo y no jurisdiccional. Esta tesis se sustenta en la forma de actuar del Estado cuando ste se ve afectado directamente por una situacin financiera cualquiera. Como la insolvencia afecta directamente al Estado en su juridicidad y en su esfera econmica, se transmuta su rol: ya no puede consistir en el mero vigilante del respeto de los intereses ajenos, sino como un actor directamente involucrado. Los autores partidarios de esta tesis sostienen que, en consideracin a que toda insolvencia implica necesariamente una amenaza al inters pblico, se justifica la intervencin inmediata, y por s, del Estado, que acta bajo la apariencia de un procedimiento jurisdiccional, pero que es esencialmente administrativo. Nosotros tambin sostuvimos que la cesacin de pagos constitua un peligro para el inters pblico; pero sealamos, asimismo, que slo tratndose de deudores de entidad el Estado se vea directamente afectado, lo que es excepcional. En su juridicidad tambin es amenazado, pero nicamente en el orden del derecho penal concursal, esfera que es propia de la manifestacin jurisdiccional del Estado y no de su rea administrativa. Mas, en el aspecto civil, la quiebra, por regla general, slo dice relacin con la par condictio creditorum, norma de derecho privado, aunque, claro, de orden pblico. El conflicto primario en la quiebra est trabado entre los acreedores y el deudor y consiste en obtener el pago de sus crditos bajo la ley de la par condictio. Los principales actores son, entonces, los acreedores y el deudor, 43

todos sujetos de derecho privado. Son intereses privados que actan, como en todo proceso civil, por sustitucin en los rganos pblicos (rganos jurisdiccionales), pero que se ven medianamente limitados por su naturaleza de orden pblico. Jurdicamente, la concepcin de esta tesis, implica que el Estado acta en la quiebra por medio de los rganos jurisdiccionales, como administradores de intereses privados subordinados al inters pblico absorbente y predominante; se emplean los rganos jurisdiccionales para desarrollar una funcin de la Administracin. Estamos claro de que eso no es as. En efecto, el conflicto jurdico que plantea la insolvencia es entre particulares. Por un lado, el inters del deudor y, por el otro, el inters contrapuesto de los acreedores. A la ley le interesa que los acreedores sean satisfechos dentro del reino de la par condictio, pero, en definitiva, que sean satisfechos. Son conflictos de derecho privado que el ordenamiento jurdico encauza en un proceso comn, para el eficaz respeto de la par condictio. El Estado no es afectado por la insolvencia, sino cuando sta afecta al crdito pblico a tal extremo que incide negativamente, y en forma manifiesta y directa, en la macroeconoma. El Estado garantiza el resguardo al crdito pblico mediante su persecucin criminal a los insolventes que han atentado maliciosa o negligentemente en su contra, pero ello es funcin propia de la jurisdiccin criminal. El resguardo de la macroeconoma el Estado no debe garantizarlo sino en tanto el insolvente sea de importancia relativa en la economa, lo que no ocurre con el comn de los insolventes. En los dems casos la regla general, por otra parte, en el orden civil- el Estado slo debe garantizar que los acreedores legtimamente ejecuten al deudor para el pago de sus crditos, no violen la par condictio creditorum. No est involucrado el Estado directamente, sino slo indirectamente como guardin de la juridicidad, actividad que ejerce normalmente por medio de sus rganos jurisdiccionales. Por ello estimamos que en la quiebra el Estado se manifiesta por su actividad secundaria o jurisdiccional y no por su actividad primaria o administrativa, lo que induce a concluir que la quiebra es un procedimiento jurisdiccional y no administrativo, salvo el caso de ciertos deudores de importancia sustantiva para la economa (v.gr., bancos, compaas de seguros, administradoras de fondos de pensiones, etc.) 3.- Teora dual o del carcter bifrontal de las normas de la quiebra En sntesis, esta doctrina sostiene que las normas que integran la quiebra son tanto de carcter sustantivo o material, como adjetivo, formal o procesal. En la doctrina nacional, Concha Gutirrez es sostenedor de esta doctrina. El seala que es evidente que no puede sostenerse que tanto vale decir quiebra 44

como proceso de quiebra. Asimismo no es posible afirmar que toda base jurdica de sta sea de orden material. Luego concluye: En efecto, estimamos que la quiebra es una entidad bifrontal o de naturaleza dual, que constituye una regulacin legal nica y uniforme para normas jurdicas varias y complejas, de naturaleza sustancial y formal, y aun administrativas y penales. Afirma que en Chile no puede sostenerse que la Ley de Quiebras es una ley procesal, como lo ha sostenido Pronviciali para el derecho italiano. El contenido de esta ley es vario, pues en ella se consignan normas de derecho procesal, sustantivas, administrativas y penales. Otros autores en el derecho comparado han compartido las ideas de Concha Gutirrez, entre los que cabe mencionar a Carnelutti, a Brunetti y a Rivarola. Pero sobre todo nos parece curiosa la adhesin de Chiovenda a esta corriente, quien literalmente, sostiene que en la institucin jurdica de la quiebra entran, en grado igualmente importante, normas de derecho sustancial y otras de carcter procesal. Recapitulando: hasta ahora hemos precisado que la quiebra no participa ni de un carcter sustantivo, teora que descansaba principalmente en la concepcin decimonnica de que el derecho procesal era un adjetivo del derecho sustantivo y no una rama jurdica autnoma; que tampoco constituye un procedimiento administrativo, por cuanto en ella el Estado no acta por va directa o actividad primaria, sino por su actividad secundaria o jurisdiccional, sustituyndose a las partes en conflicto. Dijimos, finalmente, que la quiebra tampoco participa de un carcter dual o bifrontal, que en ella no concurren como integrantes normas de derecho material a la par que las procesales o formales. Falta entonces por demostrar que la quiebra es un instituto puramente procesal. 4.- Teora procesalista Siguiendo las definiciones tradicionales del derecho procesal, se llega inequvocamente a la conclusin de que la quiebra es un instituto de esa naturaleza. Por ejemplo, siguiendo la definicin de don Daro Benavente, que lo concepta como aquella rama del derecho que regula la forma solemne en que se proponen, discuten y resuelven las cuestiones sometidas a los tribunales; o la definicin ms escueta de Chiovenda, que seala que es el conjunto de normas que regulan la actuacin de la ley en el proceso y, particularmente, la relacin procesal. Ello, por la sencilla razn de que la quiebra, por s, no crea ni extingue derechos u obligaciones, sino que simplemente es una formalidad jurisdiccional para obtener el pago de los crditos de un deudor insolvente dentro de las reglas de la par condictio creditorum. Entre los autores que participan de esta teora destacan Provinciali, Satta, Vivante y Guasp. Vivante reconoce un hecho simple, al expresar que el 45

instituto de la quiebra no pertenece a las leyes sustantivas, porque no se propone determinar cules son los derechos; pertenece ms bien a las leyes procesales, puesto que su objetivo esencial es hacer reconocer los derechos ya existentes a la apertura de la quiebra. Y Satta, ms arrogante, sencillamente pasa diciendo que no creemos til detenernos en la demostracin de que la quiebra es un proceso. Guasp, asimismo, nos dice que el concepto de la quiebra demuestra que es verdadero proceso y que, por lo tanto, la figura se encuadra dentro del derecho procesal y no dentro del derecho sustantivo. Tambin Ripert apunta en el sentido de que la quiebra es esencialmente un procedimiento de liquidacin, Y Garrigues, expresa que la nota esencial del derecho de quiebras consiste, pues, en que regula un procedimiento de ejecucin colectiva o universal que descansa en el principio de la comunidad de prdidas, para concluir que de aqu el carcter predominante procesal de la institucin. Por ltimo, y a pesar de que no somos partidarios de interpretaciones puramente gramaticales, nuestra ley nos da la razn al definir la quiebra como un juicio en su art. 1251 (ex1).

II. Caractersticas del juicio de quiebraAclarado que la quiebra es un proceso, corresponde determinar la naturaleza jurdica que tiene el juicio de quiebra. Aqu sealaremos las que nos parecen ms importantes. a) La quiebra es un proceso judicial Que sea un proceso judicial o jurisdiccional significa que queda entregado a la administracin de Justicia Ordinaria o Poder Judicial y en tal sentido se rige supletoriamente por las normas que ordenan y organizan el actuar de los tribunales ordinarios de justicia. Ya hemos dejado en claro que no se trata de un procedimiento administrativo, lo que adems respalda la redaccin del art. 1251 (ex 1 de la Ley de Quiebras), que al utilizar la palabra juicio, propia de la terminologa de los procesos contenciosos jurisdiccionales, no admite duda. b) La quiebra es un proceso de orden contencioso.- Los procedimientos concursales tienen carcter contencioso. Se impone esta conclusin a menos que se quiera negar la existencia de un conflicto entre el inters de los acreedores a ser pagados y el inters econmico del deudor a (eventualmente) no hacerlo o hacerlo de un modo, medida y tiempo distinto. Dicho de otro modo, es un proceso contencioso porque en l se ventilan conflictos jurdicos concretos o hipotticos entre dos o ms sujetos. La controversia en el juicio de quiebra se plantea entre el deudor y la masa de acreedores, por un lado, y, por el otro, entre los acreedores mismos, que disputarn por empequeecer el pasivo del fallido en vistas a mejorar sus posibilidades de cobro en el activo falencial. c) La quiebra es un proceso civil 46

Al calificar la quiebra de proceso civil, queremos destacar que ella se encuentra fundamentalmente incorporada dentro del derecho procesal civil, cuyo texto principal en Chile es el Cdigo de Procedimiento Civil. Lo dicho tiene particular importancia para los efectos de lo prescrito en el art.1251 de dicho cuerpo legal, circunstancia que analizaremos ms adelante, al tratar de la interpretacin de las normas jurdicas de la quiebra. d) La quiebra es un proceso ejecutivo No resulta sencillo dar por cierto que la quiebra constituye una especie de ejecucin. En efecto, en ella se advierten varias fases cognoscitivas o declarativas (v. gr., el proceso de apertura de la quiebra, el proceso de impugnacin de crditos verificados, el proceso de revocacin, el procedimiento para fijar la fecha de cesacin de pagos, etc.). Pero para calificar de cognoscitivo o de ejecutivo un procedimiento dado hay que indagar en el fin ltimo que el mismo persigue, indagar en qu se agota el proceso respectivo. As, en el proceso declarativo, lo que se persigue es una declaracin de la autoridad jurisdiccional y el proceso se agota una vez firme dicha declaracin, ya sea declarando un derecho preexistente, fijando una condena o constituyendo una nueva situacin jurdica. En cambio, es ejecutivo el proceso que se planifica en el cumplimiento material del derecho y, en el caso particular de las ejecuciones patrimoniales, en el cumplimiento forzado o compulsivo de una obligacin impaga; en estos procesos de ejecucin se busca la realizacin concreta de la manifestacin de la voluntad legal. As las cosas, es lgico concluir que el proceso de quiebra sea de carcter ejecutivo, porque l se agota en el cumplimiento (aunque normalmente parcial) de las obligaciones impagas del fallido, bajo la ley de la comunidad de prdidas o par condictio. As lo dice, por lo dems el art 1251 de nuestra ley del ramo. Por otro lado, el medio normal de clausura del proceso de quiebra es el sobreseimiento definitivo ordinario que opera toda vez que de algn modo desaparece la cesacin de pagos del deudor. Resta por sealar que nuestra jurisprudencia ha sido reiterativa en la calificacin de la quiebra como ejecucin universal. e) Es un procedimiento ejecutivo extraordinario y no especial Este punto, de marcado inters, es otro factor de roce con que se encuentra la doctrina. Es especial o extraordinario el juicio de quiebra? La importancia que reviste dicha determinacin es que tratndose de un procedimiento extraordinario se le aplican los arts.1, 2 y 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, no as en el caso de ser especial. Qu se entiende por procedimiento extraordinario? El art. 2 del referido Cdigo explica que es ordinario un procedimiento que se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley, de manera que extraordinario sera el

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que se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos ella establece. Qu se entiende por juicio especial? Queremos sealar con esta denominacin a aqullos procedimientos contenciosos que son creados por leyes especiales y que se aplican para hiptesis muy especficas, exorbitantes del derecho comn; vale decir, un procedimiento excepcional que de no existir una norma particular, la accin correlativa se tramitara sea conforme al procedimiento ordinario, si es meramente declarativo; sea conforme a alguno de los procedimientos extraordinarios que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. La diferenciacin esencial entre un juicio especial y uno extraordinario consiste en que al procedimiento extraordinario se le aplican supletoriamente las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, de conformidad al art. 1 de este cuerpo de leyes; no as al juicio especial, por cuanto depender de si la ley especial misma hace envo o no a las reglas generales. Expresado de otro modo, un procedimiento por naturaleza extraordinario encuadra dentro de la norma del art. 1 del Cdigo de Procedimiento Civil; a un juicio por su naturaleza especial, para serle aplicables las normas de dicho Cdigo, es necesario que contenga una norma expresa que as lo autorice. Las normas sobre quiebra no se remite al Cdigo de Procedimiento Civil expresamente, y considerando que ambas leyes tienen igual rango de importancia, bien podra concluirse que ella constituye un juicio especial, de aplicacin restringida, a la que no podran aplicarse supletoriamente las normas del C.P.C. Sin embargo, la quiebra es un procedimiento extraordinario, pues es la nica accin ejecutiva universal que se conoce en nuestra legislacin, que se aplica de modo general contra todo deudor insolvente, sin importar para nada la especialidad de ste. f) Es un procedimiento ejecutivo de realizacin de bienes. Lo esencial del juicio de quiebra es realizar el patrimonio del deudor, sea desmembrndolo, sea como unidad econmica, para con el producto de dicha realizacin pagar a los acreedores en el orden de preferencia legal. La nica excepcin a esta regla es el caso de la continuidad de giro, en que los acreedores no se pagan con la venta de los bienes concursados, sino que con el fruto de la explotacin de los mismos, pero este instituto tiene tambin su paralelo en la ejecucin individual representado por el resorte de la prenda pretoria. En la ltima dcada se han levantado voces criticando esta finalidad tan drstica y socialmente tan dolorosa de la quiebra. Para algunos autores antes que la par condictio y el beneficio de los acreedores est la conservacin de la empresa. Estos principio en el Cdigo de Quiebras (Bankruptcy Code) de 1978 en Estados Unidos. Tambin en Francia e Inglaterra.

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En Chile este sistema no ha dado buenos resultados, permite que los deudores posterguen su colapso, que los acreedores reciban menos por sus crditos y, en la mayora de los casos, la empresa finalmente concluye liquidada.

III.- Interpretacin de las normas de la quiebraEstablecido que las normas que integran la quiebra son de naturaleza procesal, ya sabemos que su nica fuente jurdica es la ley, considerando el carcter pblico de esta rama del derecho. En efecto, el derecho procesal civil es de derecho pblico. Para su delimitacin frente al derecho privado no importa que domine en aqul el inters pblico y en ste el particular. Porque el ordenamiento de derecho privado protege el mantenimiento de la paz jurdica y con ello el inters de la comunidad; mientras el proceso civil tambin sirve, en su esencia, a los intereses privados. El fundamento de su oposicin est mucho ms en el objeto de los derechos pblico y privado. Este regla las relaciones de una persona con otras sobre la base de la igualdad; aqul la actividad del Estado y otras asociaciones pblica, sus mutuas relaciones y las que mantienen con los ciudadanos; pero, en este caso, sobre la base de supraordenacin y subordinacin. Segn esto, el derecho procesal civil es una parte del derecho pblico. Tiene por objeto la administracin estatal de justicia, la organizacin, competencia y actividad de los rganos estatales correspondientes y el procedimiento que ha de emplearse ante ellos y por ellos. El efecto de las resoluciones y la eficacia de las medidas de ejecucin y aseguramiento descansan en el poder pblico del Estado, al que estn sometidas las partes. Y sabemos que la nica fuente del derecho pblico es la ley, considerada en su acepcin amplia; vale decir, como aquel mandato establecido por la autoridad pblica (constituyente, legislativa o reglamentaria) con el carcter de permanente y sancionado por la fuerza, sea sta regular (ley, Constitucin, reglamentos u ordenanzas) o irregular (decretos leyes o decretos con fuerza de ley). Teniendo presente el carcter pblico del derecho procesal civil y que la nica fuente del derecho procesal es la ley, lo mismo debe predicarse respecto de las normas de la quiebra. Luego, estas normas deben ser interpretadas, en primer trmino, en conformidad a las reglas de interpretacin de la ley dadas por el Cdigo Civil, arts. 19 al 24, que tienen aplicacin general segn nuestra jurisprudencia. As, deben utilizarse en su interpretacin el elemento gramatical (arts. 19 inc.1, 20 y 21 del C.C.), el elemento lgico (arts. 19 inc.2 y 22 inc.1), el elemento histrico que consagra el inc.2 del art. 19 del C.C., y, fundamentalmente, el elemento sistemtico que enuncia el art.22 del mismo Cdigo.

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Tambin debe aplicarse el art.23 del Cdigo Civil referido a las interpretaciones extensiva y restrictiva. Aqu importa subrayar la importancia que reviste la interpretacin restrictiva respecto de los rganos que actan en la quiebra (el juez, el sndico y la junta de acreedores), que, por ser verdaderos rganos pblicos, slo pueden obrar dentro de un mandato legal expreso. Igualmente, se impone como principio de interpretacin de las normas de la quiebra el espritu general de la legislacin y la equidad natural, por cuanto, pese a lo voluminoso de nuestra ley concursal, existe una nada despreciable brecha no prevista por nuestra ley y que slo puede cubrirse recurriendo a un anlisis general del sistema concursal. Sin embargo, no son aplicables a la quiebra las normas dadas en leyes especiales.

IV.- Concepto de juicio de quiebraNo existe un concepto universal sobre lo que es quiebra, pues su formulacin depende de lo preceptuado en las diferentes legislaciones. As, son muchas son las definiciones que se han dado de la quiebra. En la doctrina extranjera, podemos citar la definicin del espaol Jaime Guasp, que nos dice que la quiebra es aquel proceso de ejecucin general que tiene por objeto repartir el patrimonio de un deudor comerciante entre sus diversos acreedores. El autor espaol Joaqun Garrigues afirma que la quiebra es un estado excepcional en el orden jurdico, producido por la falta de cumplimiento de las obligaciones contradas por el comerciante. As, para los italianos es el estado de insolvencia de un empresa declarado judicialmente. Para los franceses es la situacin legal de un comerciante que ha cesado en sus pagos, declarada judicialmente. Tambin los franceses denominan bancarrota a la quiebra fraudulenta. En nuestro Derecho don Alvaro Puelma la define como un estado excepcional, en el orden jurdico, de una persona, producido por la falta o imposibilidad de cumplimiento igualitario de todas sus obligaciones, declarado judicialmente. Se critica esta definicin porque no utiliza para nada la institucin del proceso como elemento tipificador de la quiebra. Para el profesor Juan Esteban Puga, sostenedor del carcter procesal, la quiebra es un proceso ejecutivo patrimonial de orden pblico, de carecer universal y colectivo, que persigue mediante la administracin y/o liquidacin de los bienes del insolvente, el pago a los acreedores conforme a la graduacin legal. 50

Nosotros ya hemos demostrado el carcter procesal de la quiebra y su asimilacin a la nocin de juicio y juicio ejecutivo. Es dentro de ese contexto que tenemos que buscar un concepto.

V.- Los presupuestos de la accin de quiebraCuando hablamos de los presupuestos de la accin de quiebra, debemos remitirnos a los antecedentes o supuestos de la misma, que fija el derecho sustantivo concursal para que proceda la accin referida. Dichos presupuesto son sustancialmente cuatro, a saber: que exista un sujeto pasivo; que exista un sujeto activo; que exista una causa, y, por ltimo, que no exista un convenio o concordato perfeccionado o casi perfeccionado. Hay que advertir que no es propiamente un presupuesto de la quiebra la sentencia declaratoria misma, ya que ella constituye la sentencia general del proceso de apertura; es el acto jurdico procesal que declara la existencia de los presupuestos de la accin. A.- EL SUJETO PASIVO DE LA QUIEBRA a) Definicin de sujeto pasivo El sujeto pasivo de la quiebra, considerando que ella es un remedio contra la insolvencia, debe ser algo o alguien susceptible de sufrir esa condicin; alguien capaz de tener obligaciones. Por tanto, debe ser un sujeto de derechos y obligaciones, lo que en nuestro derecho est representado por las personas, sean stas naturales o jurdicas. Entonces, como regla general, podemos decir que el sujeto pasivo de la quiebra son las personas. Existen dos excepciones a dicha regla, en sentidos divergentes. Por un lado, casi todas las legislaciones contemplan la posibilidad de declarar en quiebra a la sucesin del deudor, en su sentido objetivo, o sea, a los bienes quedados al fallecimiento del mismo, a su patrimonio, pero no a su persona; por otro lado, la excepcin est dada por la imposibilidad de sujetar a concurso a las personas jurdicas de derecho pblico, sin importar el grado de autonoma de que gocen respecto de la Administracin General. b) Importancia de la determinacin del sujeto pasivo La importancia que reviste la especificacin del sujeto pasivo de cada concurso en general y de la quiebra en particular, est en que, con la delimitacin, se est al mismo tiempo circunscribiendo el nivel de proteccin a los valores jurdicamente tutelados por el derecho concursal. Si las distintas legislaciones concursales adoptan una u otra solucin en cuanto al sujeto pasivo, es porque reputan que es ese tipo de deudor el que 51

puede atentar contra un bien jurdico que precisa la doctrina de la quiebra. Por ejemplo, en Francia hasta 1967, en Espaa y Bolivia, la quiebra estaba especialmente diseada para los comerciantes, ya que se consideraba que otro tipo de deudores no poda producir los atentados contra los bienes jurdicos tenidos a la vista para dichos regmenes concursales. En Francia, incluso, se prescinda de un procedimiento ejecutivo concursal para los deudores civiles, de forma que implcitamente se crea que los atentados que un deudor insolvente de esa ndole poda causar, eran eficazmente reprimidos por las tutelas individuales. Sin embargo, hay un bien jurdico que siempre se ve resentido por la quiebra; nos referimos a la par condictio creditorum. Cualquiera sea el patrimonio y cualquiera la actividad que dicho deudor desarrolle, siempre su insolvencia amenazar al principio de la igualdad de los acreedores. De lo anterior se extrae que siempre debe contemplarse un proceso ejecutivo universal para cualquier tipo de insolvente. El que existan deudores de especial significacin para la economa va a derivar en un tratamiento concursal ms drstico por la responsabilidad con que dichos deudores cargan respecto de la economa general, sea que este tratamiento constituya un procedimiento distinto, sea que se siga el mismo pero con normas ms severas para ellos (como ocurre en Chile). En muchos pases ya ni siquiera se diferencia por actividad o importancia patrimonial, sino que por la forma jurdica. Se aplica un determinado rgimen concursal a las sociedades o personas jurdicas y otro distinto a las personas naturales.19 c) Clasificacin del sujeto pasivo en el derecho chileno. En Chile se distinguen tres clases diferentes de sujetos pasivos de la quiebra. En primer lugar, el deudor que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, denominado habitualmente como deudor del art.1285 se considera tal sujeto pasivo tanto al que ejerce actualmente dicha actividad como al que al tiempo de contraer la obligacin que ahora se demanda, desarrolla dicha actividad (art.1296 N.1 LQ). En segundo lugar, se distingue al deudor comn que se define por su naturaleza negativa, vale decir; como aquel que no ejerce alguna de las actividades del deudor del art. 1285. En tercer lugar, podemos mencionar a ciertos deudores que tienen un tratamiento falencial especial, como los bancos e instituciones financieras.19

As, en el Bankruptcy Code de los Estados Unidos de Norteamrica el Chapter XIII sobre reorganizacin slo se aplica a las personas naturales; en Colombia, los procedimientos concursales de la Ley General de Procesos Concursales N.222, art.90, entrega la competencia de los procesos por personas jurdicas a la Superintendencia de Sociedades y los de personas naturales a los jueces civiles de distrito. La Insolvency Act inglesa de 1985 distingue entre Insolvency Proceedings en relacin a compaas con responsabilidad limitada e Insolvency Proceedings en relacin a individuals.

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En lo relativo a la distincin entre deudor del art.1285 y deudor comn, se han suscitado varias crticas. Se comprende que el legislador haya querido extender la regulacin ms estricta a que tradicionalmente se sujetaba al deudor comerciante a otros sujetos igualmente importantes dentro de la actividad econmica chilena y que antes no estaban comprendidos en la calidad jurdica de comerciante. La ley no dice qu debe entenderse por una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Indudablemente que debe tratarse de un deudor profesional en las actividades referidas, esto es, que haga de ellas, como dice el art.7 del C. de C., su profesin habitual, que se se su objeto o el objeto fundamental de tal actividad. Puelma Accorsi y Sandoval Lpez sostienen que como la ley no requiere en la actualidad, la calidad de comerciante, industrial, agricultoro minero, sino que el ejercicio de dichas actividades, habr que probar el efectivo ejercicio de ellas, aun tratndose de sociedades cuyo objeto social sea mercantil, agrcola o minero. Como el deudor del art. 1285 no es otra cosa que el deudor comerciante ampliado a actividades no mercantiles, son predicables tambin a estos deudores ciertas exigencias que se hacan en elacin al comerciante y ellas son: a) Que la actividad se desarrolle a nombre propio; b) que la actividad se desarrolle con habitualidad y c) que la actividad se desarrolle profesionalmente. a) Que desarrolle la actividad a nombre propio: a.1) El factor de comercio no es comerciante: Desde luego, la actividad del factor se radica en la persona cuyos establecimientos administra. Y por eso es que desde siempre se ha excluido al factor de entre los comerciantes. Prueba de ello es que ellos no estn obligados a inscribir los instrumentos del art.22 del C. de C. ni llevar contabilidad exigida a los comerciantes por el art. 25 y siguientes del mismo Cdigo. En otras palabras no es deudor calificado el factor de comercio, porque no ejerce actividades calificadas. a.2) Los socios de una sociedad comercial no son por ello comerciantes: Tampoco se es comerciante o industrial por ser socio o representante de sociedades comerciales o industriales. Confirma lo dicho la norma legal que expresamente sostiene que la sociedad constituye una persona distinta de los socios consagrada en el art. 2053 del C.C. b) Que ejerza con habitualidad. No hay ejercicio sin habitualidad. Una golondrina no hace verano, deca Aristteles. El Diccionario de la Lengua define ejercer como practicar los actos propios de un oficio, facultad o profesin. No puede decirse que una persona ejerce actos propios de un oficio, si no existe habitualidad; si se trata de meros actos aislados.

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c) Que exista un ejercicio profesional de la misma. El comerciante se define como aquel que hace del comercio su profesin habitual (art.7 del C. de C.). En esto debe hacerse diferencia con la exigencia anterior. Por ejemplo, muchos profesionales giran cheques y, desde esa perspectiva, ejecutan habitualmente actos de comercio pro forma (art. 3 N.10 del C. de C.), pero eso no los hace profesionales del comercio. No puede decirse que esa mera habitualidad hace de ellos deudores calificados del art. 1285. Debe existir profesionalismo y eso importa que la persona explote un negocio comercial, industrial, minero o agrcola a nombre propio con fines de lucro. Esta exigencia de profesionalismo se extrae de la propia voz ejercer que emplean los arts. 1285 y 1287 N.1. Ejercer, nos dice el Diccionario, es practicar los actos propios de un oficio, facultad o profesin supone entonces la existencia de un oficio o profesin. Nuevamente hay que recordar que lo que importa aqu es el deudor en tanto deudor. La ley no habla de comerciantes, industriales, mineros o agricultores, sino de quienes ejercen las dichas actividades, porque lo importante es la actividad y no la forma que adopta el deudor. d) Importancia de la distincin entre deudor del art. 1285 (ex 41) y deudor comn Desde varios puntos de vista la distincin entre deudor comn y deudor del art. 1285 es crucial, Veremos brevemente las ms importantes. 1) El deudor calificado debe pedir su propia quiebra en 15 das contados desde que ces en el pago de una obligacin mercantil, carga que no pesa sobre el deudor comn. Si el deudor del art. 41 no la pide extemporneamente o simplemente no la pide, su quiebra se presume culpable (art. 219 LQ) y adems pierde su derecho a demandar alimentos a la masa (art.1304). Puelma seala que dicho plazo no es fatal, lo que significa que el deudor se encuentra dentro del plazo para solicitarse quiebra aun despus de los 15 das, siempre que antes no se haya declarado a solicitud de otras personas facultadas legalmente para ello. 2) El proceso de apertura respecto del deudor del art. 1285 resulta ms expedito para su acreedor que para el de un deudor comn. La causal, ya analizada, del art. 1287 N.1 slo procede respecto de aqul. 3) Existe mayor libertad para fijar la fecha cesacin de pagos del deudor del art. 1285 que la del deudor comn, pues en el caso de este ltimo existe como lmite el da en que se produjo el primer vencimiento de alguno de los ttulos ejecutivos que existan en su contra (art.1306). 4) Las acciones revocatorias concursales destinadas a impugnar actos del deudor del art. 41 obedecen a un concepto ms objetivo y ms simplificado de revocacin que las acciones revocatorias dadas en contra del deudor comn (arts. 1320, 1321 y 1322).

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5) El derecho penal concursal da normas distintas para el deudor del art. 1285 que para el deudor ordinario. En efecto, el rgimen criminal de la LQ slo se refiere al deudor especial; el deudor comn se castiga de conformidad al art. 466 del Cdigo Penal. 6) El deudor del art. 1285 no puede, a diferencia de lo que ocurre con el deudor comn, implorar la cesin de bienes. e) Quiebra del deudor encubierto. Extensin de la quiebra. Un tema de tratamiento reciente es el que se ha denominado de la extensin de la quiebra, que desarrolla toda una teora de la comunicabilidad de la quiebra de una persona a otra que de algn modo est vinculada a ella. En Chile tenemos casos legalmente previstos, como, por ejemplo, las implicancias de la quiebra de una sociedad colectiva o en comandita para los socios gestores. Lo que queremos analizar bajo este ttulo es la situacin concursal de las personas que actan detrs de la persona natural o jurdica que contrajo efectivamente las obligaciones. En definitiva, se trata de sancionar a quienes utilizan la mscara de otro sujeto de derecho para actuar, con fines lcitos o ilcitos, en la vida comercial o jurdica. En el caso de la quiebra del gestor de una asociacin de cuentas en participacin, arrastra la quiebra del asociado? La quiebra de un testaferro conlleva la quiebra de la persona que se moviliza a travs de l? Lo que importa determinar es la forma en que efectivamente se concurse al patrimonio que en realidad se benefici con las obligaciones correlativas que significaron la insolvencia. Adems, penalmente, se apunta a castigar a quienes atentaron en forma material contra la seguridad del crdito pblico. En Chile, no existe una disposicin de orden general que autorice a los acreedores a sujetar a concurso al real beneficiario de sus crditos; slo puede ser sometida a l la persona natural o moral que jurdicamente muestre su patrimonio gravado con las obligaciones de que se trata. f) Casos especiales de algunos sujetos pasivos La ley ha dado una serie de normas especiales para ciertos sujetos pasivos que, por su particular posicin en el ordenamiento jurdico, requieren de un tratamiento ms en detalle. Ellos son los siguientes: 1) 2) 3) 4) 5) Quiebra de la mujer casada; Quiebra del menor adulto; Quiebra de otros incapaces; Quiebra de la sucesin del deudor; Quiebra de personas jurdicas con fines de lucro; sociedades civiles y comerciales; 6) Quiebra de personas jurdicas sin fines de lucro; 55

7) Quiebra de personas jurdicas de derecho pblico 1.- Quiebra de la mujer casada La mujer casada puede encontrarse en cinco situaciones distintas: a) casada en rgimen de sociedad conyugal, b) separada totalmente de bienes, c) separada parcialmente de bienes, d) casada en comunidad de bienes pero con patrimonio reservado, y e) casada en rgimen de participacin en los gananciales. Si la mujer est casada en rgimen de sociedad conyugal, sin patrimonio reservado, ella obligar no ya los bienes sociales sino que sus bienes propios que administre separadamente del marido, como ocurre con los bienes donados o heredados bajo la condicin de que no lo administre el marido (art. 166 del C.C.) o los bienes separados en las capitulaciones matrimoniales (art.167 del C.C.). Si la mujer est separada totalmente de bienes, es perfectamente capaz, de forma que la quiebra es posible y habr de seguirse en contra de sus bienes propios (art. 48 LQ). Sin embargo, la mujer separada de bienes puede, en sus obligaciones, comprometer el patrimonio del marido. Fuera del caso en que el marido sea fiador de la mujer, tambin obliga la mujer los bienes del marido cuando ste se ha beneficiado de los compromisos contrados por la mujer (art. 161 del C.C.) Si la mujer est parcialmente separada de bienes, como en los casos de los artculos 166 y 167 del Cdigo Civil, esto es por herencia, legado o donacin hecha bajo la condicin de que no los administre el marido o por separacin parcial pactada en las capitulaciones matrimoniales. En este caso los nicos bienes que ingresan a la quiebra son estos bienes separados. En efecto, de conformidad a los arts. 166 y 167, que tratan de la separacin parcial de bienes, slo respecto de estos bienes la mujer se reputa separada. Respecto de los bienes que la mujer no administra no es posible que disponga. Si la mujer gestiona patrimonio reservado de conformidad al art. 150 del Cdigo Civil, puede perfectamente ser sometida a concurso. Pero de conformidad al inciso quinto de dicha disposicin, el activo de la quiebra estar formado slo por los bienes de su patrimonio reservado y aquellos respecto de los cuales la mujer tenga separacin parcial de bienes de conformidad a los artculos 166 y 167 del Cdigo Civil. Respecto de los bienes propios de la mujer que administra el marido no ingresan jams a la quiebra de la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal, as se desprende del nuevo texto del artculo 137 del Cdigo Civil. Por ltimo, respecto de la mujer casada bajo el rgimen de particin en los gananciales introducido por la Ley N. 19.335, que, durante su vigencia, con arreglo a los arts. 1792-2 y 1795-5 del Cdigo Civil,

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comporta verdaderamente un rgimen de separacin total de bienes an para el tiempo de su disolucin en que los patrimonios conyugales permanecen separados naciendo slo un crdito a favor del cnyuge ms pobre, de forma que lo dicho respecto casada y separada totalmente de bienes, lo repetimos para la mujer casada bajo este nuevo rgimen. 2.- Quiebra del menor adulto Son adultos la mujer mayor de doce aos y el varn mayor de catorce que fueren menores de dieciocho aos (art. 26 del C.C.). Estos menores son considerados capaces respecto de su peculio profesional o industrial, que es aquel conjunto de bienes de exclusiva administracin del menor adulto, adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, de toda profesin liberal, de toda industria, de todo oficio mecnico (art.243 N.1 del C.C.). Vale decir, es el conjunto de bienes que adquiere el menor adulto para su trabajo, separado o no de su padre, y que estn bajo su administracin. Respecto de este peculio, al menor se le reputa plenamente capaz, con la sola limitacin del art. 255 del C.C.20 Si por las obligaciones contradas en la gestin de su peculio el menor cae en cesacin de pagos, puede ser sujeto pasivo de la quiebra. Pero, de conformidad al art. 1292, en la quiebra se ejecutarn slo los bienes integrantes de dicho peculio. Por ende, no ingresan sus bienes propios sujetos al usufructo o administracin del padre o curador; de all que no ingresen a su quiebra los bienes futuros de adquisicin lucrativa. Si se trata de obligaciones contradas fuera del peculio, por regla general obligan al padre y no al hijo, respecto del cual slo es posible la quiebra si dichas obligaciones le hubieren reportado beneficio. Pero la responsabilidad del hijo es siempre subsidiaria a la del padre (art.254 del C.C.). 3.- Quiebra de otros incapaces Por regla general, los dems incapaces son susceptibles de quiebra, en la medida que hayan contrado obligaciones vlidamente; esto es, con intervencin o autorizados por sus representantes legales o por la justicia. En sus respectivas ejecuciones se desapoderarn los bienes que les pertenezcan, pero la ley expresamente excluye de la quiebra los bienes futuros que adquiera el fallido incapaz (art. 1293). En estos procesos actuar como fallido el respectivo representante legal. El art. 1293 concede una accin de indemnizacin de perjuicios al incapaz, en contra de su representante legal. Dicha accin se fundar en una negligencia20

El art. 255 del C.C. limita al menor adulto en la administracin de su peculio profesional en trminos de que para hipotecar o enajenar bienes races de dicho peculio, debe obtener autorizacin judicial dada con conocimiento de causa.

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o dolosa administracin del apoderado que caus directamente la quiebra, y el perjuicio subsecuente. Lo que perciba el incapaz por el ejercicio de esta accin de perjuicios tampoco ingresa a la quiebra por expresa disposicin de la ley. La accin del art. 1293 es una accin indemnizatoria civil, cuyos presupuestos se sujetarn a las normas generales en materia de responsabilidad civil. La ley no exige el requisito complementario de que la quiebra sea calificada penalmente, de forma que basta con la concurrencia de los principios generales. 4.- Quiebra de la sucesin del deudor El artculo 1294 previene: La sucesin del deudor podr ser declarada en quiebra a peticin de los herederos o de cualquier acreedor, siempre que la causa que la determine se hubiere producido antes de la muerte del deudor y que la solicitud se presente dentro del ao siguiente al fallecimiento. La declaracin de quiebra producir de derecho el beneficio de separacin a favor de los acreedores del difunto. Las disposiciones de la quiebra se aplicarn slo al patrimonio del causante. Esta norma es reconocida por la generalidad de las legislaciones. 21 En el fondo se trata de una quiebra contra los herederos, pero restringida a la herencia o cuota de la herencia que les corresponda. Vale decir, es una quiebra contra la universalidad jurdica contenida en el patrimonio de los herederos. Los herederos son, por el solo ministerio de la ley, sucesores del pasivo del causante y, por lo mismo, deudores de sus acreedores. De all la necesidad de otorgar de derecho el beneficio de separacin. Este beneficio importa una separacin material de los bienes del causante con los bienes del heredero (art. 1378 y 1380 del C.C.). Si por cualquier motivo los bienes hereditarios han salido de manos del heredero o se han confundido con sus bienes de manera que no sea posible reconocerlos y distinguirlos, se pierde dicho beneficio, al extremo que la quiebra se limitar a los bienes hereditarios existentes al tiempo de la declaracin de quiebra respectiva. Sin embargo, las enajenaciones, hipotecas y censos respecto de bienes del difunto hechos por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios, podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios que gocen del beneficio de separacin (art. 1384 del C.C.). Vale decir, para este evento existe una verdadera accin pauliana especial, de textura muy similar a las revocatorias concursales.2221

En Francia la quiebra del deudor era admisible ya en el Cdigo de Comercio, versin 1838. De igual forma en Italia, Argentina, Colombia, Per y Bolivia.22

En efecto, la accin del art. 1384 del Cdigo Civil est dirigida a impedir que los acreedores del causante vean disminuida su garanta por efecto de pagos a terceros hechos por el heredero, La revocacin se funda en la circunstancia de que aun cuando tanto los bienes heredados como los del heredero conforman un solo patrimonio, comete un atentado el heredero si enajena bienes que garantizaban las acreencias de los acreedores del causante. Esta accin es especialsima, pues basta acreditar que los bienes dados en pago eran del deudor difunto y que se

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Por ello, adems de las acciones revocatorias de la Ley de Quiebras, los acreedores hereditarios tendrn esta accin revocatoria especial, para los actos celebrados por el heredero en perjuicio de dichos acreedores. Si la herencia no es aceptada dentro del ao, los acreedores podrn instar por la declaracin de la herencia yacente y demandar de quiebra al curador respectivo. La declaracin de quiebra produce de derecho el beneficio de separacin y slo en beneficio de los acreedores hereditarios y no de los acreedores testamentarios. Con ello se nos seala que nicamente actuarn como acreedores en dicha quiebra aquellos que eran acreedores del causante; no podrn concurrir ni los acreedores testamentarios ni los acreedores de los herederos. Por ltimo, es importante destacar que esta quiebra importa de derecho el beneficio de separacin, pero no el beneficio de inventario (1247 C.C.). De forma que los acreedores pueden optar por pedir la quiebra de los herederos o la quiebra de la sucesin, y si piden la quiebra del heredero sin beneficio de inventario, se confunden el patrimonio del causante y el del heredero en la misma quiebra. 5) Quiebra de las sociedades civiles Las sociedades civiles son ejecutables colectivamente, igual que cualquier otro sujeto pasivo. En su representacin actuarn, en la quiebra, quienes tienen la administracin. La quiebra de la sociedad civil no acarrea la extensin de la quiebra de que trata el art. 1295 a sus socios, en atencin a que stos no son solidariamente responsables. 6) Quiebra de las sociedades mercantiles Tampoco hacen excepcin a la regla general las sociedades mercantiles. Es importante advertir que cuando, segn la ley, los socios responden solidaria e ilimitadamente, la quiebra de los socios lleva aparejada, de derecho, la quiebra de sus socios, a menos que dicha solidaridad provenga, para el socio comanditario, de tolerar la insercin de su nombre en la razn social, pues en dicho evento la extensin de la quiebra es facultativa para el juez (art. 1295). Sabemos que estn absolutamente exceptuados de tal extensin los socios comanditarios que intervinieron en la administracin de la sociedad, no obstante devenir, por dicha administracin, solidariamente responsables. Por ltimo digamos que la quiebra de un de los socios no constituye en quiebra a la sociedad (art.1295). 7) Quiebra de la sociedad nulaejecutaron en el perodo definitivo en el art.1384 del C. C., para que deba prosperar la accin, sin importar la naturaleza gratuita u onerosa de la enajenacin.

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Si la nulidad, sea en las sociedades colectivas mercantiles, o en las sociedades de responsabilidad limitada o en las sociedades annimas, proviene de la omisin de requisitos formales prescritos para su constitucin, y si la nulidad no ha sido declarada por sentencia firme, de conformidad a los nuevos preceptos de la Ley 19.499 sobre Saneamiento de Sociedades y a los artculos 357 del Cdigo de Comercio, 3 de la Ley 3.918 sobre SRL y 6 de la Ley 18.046 sobre S.A., procede la quiebra no obstante la nulidad, porque de conformidad a dichas normas esta sociedad nula conserva su personalidad jurdica, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de los socios u otorgantes del pacto declarado nulo. Ahora si se trata de una sociedad nula de pleno derecho, porque su pacto no se otorg por escritura pblica, o por instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado, entonces la quiebra se dirigir contra los socios u otorgantes del pacto nulo que son solidariamente responsables respecto de los terceros con que contrataron a nombre y en inters de la sociedad (art.356 del C. de C.). 8) Quiebra de una sociedad disuelta La sociedad, una vez disuelta, pierda su personalidad jurdica, de modo que no es susceptible de ser declarada en quiebra. Una vez disuelta una sociedad, se forma una comunidad y habr que demandar individualmente a cada socio por la cuota que le corresponda en el pasivo de dicha comunidad. Excepcionalmente, el art. 109 de la Ley 18.046, que reglamenta las sociedades annimas, prescribe que la personalidad jurdica de la sociedad se prolonga hasta el trmino de su liquidacin, de manera que s sera posible la quiebra de una sociedad annima en liquidacin. Nuestra doctrina y jurisprudencia han extendido el beneficio de la personalidad jurdica a la liquidacin de las sociedades mercantiles, de forma que tambin las sociedades mercantiles disueltas pero en liquidacin son susceptibles de quiebra en tanto dure la liquidacin. 9) Quiebra de la Administradora de Fondos de Pensiones El interesante sistema previsional estructurado sustancialmente por el D.L. 3.500, de 1980, cre una figura jurdica especialsima: las Administradoras de Fondos de Pensiones. El art. 23 de dicha reglamentacin las define como aquellas sociedades annimas que tienen como objeto exclusivo administrar un fondo, denominado Fondo de Pensiones, y otorgar las prestaciones provisionales que establece la ley. Existe una independencia absoluta entre el patrimonio de la Administradora y el patrimonio que constituye el Fondo (art.33). La ley regula todo un sistema de garantas de rentabilidad mnima de dicho Fondo, que debe cumplir la Administradora. Dichas garantas estn representadas por: la inembargabilidad del Fondo (art. 34). 60

Ahora, si la Administradora no alcanza los mnimos de rentabilidad, se produce su disolucin por el solo ministerio de la ley y pasa, de inmediato, a ser liquidada por la Superintendencia de Administradora de Fondos de Pensiones, organismo pblico autnomo de la Administracin, que tiene por objeto el control de las Administradoras. Por lo tanto, en esta situacin sui gneris de insolvencia de la Administradora no se sigue el juicio de quiebra, sino una liquidacin forzosa administrativa. Tambin se disuelve y liquida administrativamente la sociedad administradora, cuando su capital y reservas propias (no del Fondo) no alcanzan al mnimo legal y ella no es capaz de enterarlo dentro del plazo de 6 meses (art.24). Por ltimo digamos que el Fondo no es persona jurdica, por consiguiente, no es sujeto de quiebra. A mayor abundamiento, dicho Fondo es inembargable. 10) Quiebra de personas jurdicas sin fines de lucro Las fundaciones, cooperativas y las corporaciones son personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro (art. 545 del C.C.) y art. 1 del D.S. 502, de 1 de septiembre de 1978, texto refundido de Cooperativas). Por lo mismo, sujetos de derechos y obligaciones. Por lo tanto, son susceptibles de ejecucin colectiva. La responsabilidad de los miembros de una corporacin se extiende slo al activo de la misma y no al de los asociados (art. 549). En consecuencia, el activo concursal se limitar a los bienes corporativos. La responsabilidad de la fundacin se limita al patrimonio afectado por ella; nicamente sus bienes integrantes sern, entonces ejecutados en su quiebra respectiva. 11) Quiebra de personas jurdicas de derecho pblico La mayora de la doctrina sostiene que no es posible la quiebra de personas jurdicas de derecho pblico. La razn de ser de esta restriccin es que el patrimonio de estas personas jurdicas, cualquiera sea finalmente su autonoma en relacin a la Administracin central, lo configura el fisco, y el fisco reposa en ese falso adagio latino Fiscos semper solvens. Sin embargo, alrededor del fisco se han creado mltiples personas jurdicas autnomas con patrimonio propio, a veces para el desarrollo de un servicio pblico; a veces para el desarrollo de una actividad econmica (por ejemplo, Codelco, Empresas de Ferrocarriles del Estado, Banco del Estado, etc.) Se aplican a estas entidades las restricciones que tiene la aplicacin de la quiebra al Estado? En Francia, se aplica slo a las personas jurdicas de derecho privado. En Italia existe norma expresa en orden a que la quiebra no se aplica a las entidades pblicas.

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En nuestro ordenamiento pensamos que a estas empresas con personalidad jurdica y patrimonio propio que desarrollan una actividad econmica, deben ser sujetas al rgimen general concursal, salvo que una ley expresamente las excepte. B.- EL SUJETO ACTIVO Analizaremos bajo este ttulo, en primer lugar, quin es el sujeto activo de la quiebra; y, en segundo lugar, analizar si es posible la quiebra no obstante existir un solo acreedor. a) El sujeto activo del juicio de quiebra El sujeto activo del juicio de quiebra est constituido por los acreedores del deudor, pero no por todos y cada uno de ellos individualmente considerados; por la colectividad de acreedores. Se trata de una verdadera asociacin necesaria impuesta por la ley en respeto de la par condictio. Nuestra jurisprudencia la ha descrito como una asociacin virtual. La verdad es que se trata de una asociacin procesal impuesta por la ley. No constituye una persona jurdica, pues carece de patrimonio propio y de una representatividad nica extraconcursal o, lo que es lo mismo, extrajudicial. Es la ley la que les impone esta unidad al actuar por cuenta comn y que se manifiesta por medio de un rgano concursal, tambin procesal, que es la junta de acreedores. El comn de los acreedores del deudor por obligaciones abarcadas por la quiebra se denomina acreedores concursales. Estos son, en cuanto colectividad, el sujeto activo de la quiebra. Pero tal carcter de sujeto activo les est conferido por el derecho material. Procesalmente los sujetos activos de la quiebra son los acreedores, tambin mirados como colectividad, que se han insinuado en el concurso mediante su demanda o verificacin de crditos. Sin este requisito no son parte activa en el proceso y, por tanto, tampoco son legalmente sujetos activos del concurso, porque para ser sujeto activo o demandante en un proceso es menester haber materializado el acto jurdicoprocesal que constituye la demanda. Estos acreedores insinuados se denominan concurrentes. En suma, el sujeto activo de la quiebra es la colectividad impuesta por la ley, los acreedores concurrentes. Esta colectividad es considerada como una entidad distinta de cada uno de los acreedores que la componen, aun cuando no sea una persona jurdica. Cada acreedor mantiene dentro del juicio de quiebra su identidad como sujeto privado, porque en este juicio universal es prcticamente imposible el litis consorcio, ya que la oposicin de intereses se verifica tanto entre el deudor y los acreedores como entre estos ltimos. b) La pluralidad de acreedores

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Es posible un juicio de quiebra con slo un acreedor. No es habitual el caso, pero se han producido ejemplos. La mayora de la doctrina comparada y prcticamente toda la doctrina nacional es partidaria de la procedencia de la quiebra con un nico acreedor. La quiebra con un solo acreedor ocurre habitualmente cuando el acreedor tiene inters en los efectos colaterales de la quiebra v.gr., efectos penales- ms que en los efectos civiles, aunque no cabe duda de que existen esos efectos civiles distintos: el embargo; la posibilidad de realizar activos como unidad econmica, etc. El profesor Juan Esteban Puga Vial es de opinin que no es posible la quiebra con un solo acreedor. Seala que el art. 1284 de la LQ establece que el deudor podr ser declarado en quiebra aunque tenga un solo acreedor, siempre que concurran los dems requisitos legales. Esta norma es de carcter universal (Francia, Italia, Colombia, entre otros). Sin embargo, entra en conflicto con los arts. 1346, 1350, 1352 N.4, normas que requieren de al menos dos acreedores y para nada menos que constituir el rgano junta de acreedores. En otras palabras, segn este autor, sin pluralidad una quiebra no podra funcionar, pues no habra qurum para constituir la junta de acreedores. Por otro lado, agrega que en el plano de los principios, si el proceso de quiebra tiene por finalidad y funcin la liquidacin del patrimonio del deudor para salvaguardar la par condictio creditorum o, lo que es igual, velar por el respeto de la prelacin de crditos, no tiene sentido en absoluto si no hay amenaza alguna a tal principio, que slo tiene inters si hay conflicto entre acreedores. Respecto de la teora del profesor Puga, no existe jurisprudencia que se pronuncie expresamente sobre el particular. C.- LA CAUSA DE LA QUIEBRA El tercer presupuesto material de la declaracin de quiebra, y el primero en orden de importancia, es la cesacin de pagos, que ya hemos visto que se trata de un estado patrimonial que impide al deudor cubrir en integridad y oportunidad sus compromisos. Este presupuesto es la causa de la quiebra y, procesalmente, viene a ser la causa a pedir de la accin respectiva. Esta cesacin de pagos que constituye la causa de la accin de quiebra, tiene modos limitados de acreditarse, denominados causales de quiebra o hechos reveladores (sealados en el art.1287), en especial cuando se trata de pedido de un acreedor. D.- INEXISTENCIA DE CONVENIO Los convenios o concordatos son un instrumento concursal alternativo de la quiebra. Celebrados aqullos, no es posible la dictacin de la sentencia declarativa de quiebra, justamente porque el elemento tipificador de los convenios es que con ellos se enfrente la insolvencia sin quiebra.

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Solamente declarado nulo o resuelto un convenio perfeccionado y en la misma resolucin que acoge las acciones respectivas, es posible someter al deudor a la ejecucin universal. Muy excepcionalmente es posible que se d el caso de que no pueda declararse la quiebra, no obstante estar el deudor en insolvencia y no existir convenio perfeccionado. Es la situacin prevista en el art. 177 bis de la LQ. En efecto, si la proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo, no se podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecucin de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante los noventa das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin. Durante este perodo, se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern plazos de prescripcin.

VI.- Los principios formativos del proceso de quiebraLos ms importantes principios formativos del procedimiento de quiebra son los siguientes: a) Principio de la universalidad; b) Principio de la unidad; c) Principio dispositivo e inquisitivo; d) Principio del orden consecutivo legal; e) Principio de la celeridad procesal o de la concentracin; f) Principio de la contradiccin o de la bilateralidad de la audiencia; g) Principio de la inmediacin; h) Principio de la eventualidad,y i) Principio de la preclusin. a) Principio de la universalidad Atendido el carcter colectivo de los intereses en el juicio de quiebra y los fines que sta persigue, es que se la ha estructurado como un proceso de ejecucin universal, desde un triple punto de vista. Objetivo, en el sentido de que comprende todo el patrimonio realizable del deudor o, si se quiere, todos los bienes que constituyen la garanta general de los acreedores. En su aspecto subjetivo, la universalidad significa que es un juicio en el que actan como demandantes todos los acreedores del fallido cuyos crditos existan al tiempo de declararse la quiebra. Este aspecto subjetivo se denomina ms bien principio de la colectividad, por referirse ms a personas que a bienes. La universalidad procesal, por ltimo, significa que es un proceso en torno al cual se anan, en calidad de satlites procesales, todos los juicios contra el deudor que digan relacin con su hacienda, aunque sin perder su individualidad, naturaleza y separatividad respecto del juicio de quiebra.

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Este principio est consagrado legalmente en el art. 1252 de la Ley que reza: La quiebra produce para el fallido y todos sus acreedores un estado indivisible. Comprender, en consecuencia, todos los bienes de aqul y todas sus obligaciones, aun cuando no sean de plazo vencido, salvo aquellos bienes y obligaciones que la ley expresamente excepte. Este principio especialsimo del juicio de quiebra propende, naturalmente, a cobijar el efectivo respeto de la par condicitio. b) Principio de la unidad Todos los puntos, conflictos o declaraciones de orden jurdico que resulten de la ejecucin respectiva deben ser conocidos o emitidos en un mismo proceso y bajo la tutela de un mismo rgano jurisdiccional. Esto es lo que se denomina principio de la unidad, propio de los juicios universales (gr., tambin se da en el proceso de particin de una comunidad universal). c) Principio dispositivo e inquisitivo en el juicio de quiebra Los principios dispositivo e inquisitivo, que atienden a la fuente del impulso procesal para la prosecucin de los procesos, pertenecen uno a la esfera oficialista o pblica (inquisitivo) y el otro a la esfera privada, dados los intereses tutelados. El proceso de quiebra se rige principalmente por el principio inquisitivo, porque, su tramitacin queda entregada principalmente a la labor del juez, del sndico y de la junta de acreedores, todos rganos oficialistas. Pero tambin rige el principio dispositivo propio de todo proceso civil contencioso, toda vez que se mantienen ciertas actuaciones que pueden ser instadas por los particulares que obran en el proceso, ora el deudor, ora los acreedores singularmente (v.gr., el ejercicio de la accin de quiebra; el recurso especial de reposicin; la demanda de verificacin de crditos y su impugnacin; la oposicin a la proposicin de fecha de cesacin de pagos, etc.). El principio inquisitivo se advierte, entre otros, en la consagracin de la quiebra oficiosa cuando el rgano jurisdiccional adquiere conocimiento de la cesacin de pagos de modo irrebatible expresado en las causales de quiebra ex oficio. Tambin en las facultades que se conceden al sndico de quiebras, que es un rgano pblico-procesal, para intervenir en el proceso de forma determinante. Se ve tambin en la facultad del tribunal de proceder de oficio a cerrar el perodo ordinario de verificacin, etc. d) Principio del orden consecutivo legal Tambin este principio est consagrado en la quiebra, en el sentido de que el proceso de quiebra est ordenado por etapas, aun cuando stas en el tiempo se confundan y se diligencien en forma superpuesta y simultnea.

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e) Principio de la concentracin El principio de la concentracin o de la celeridad procesal tambin ha sido recibido por el juicio de quiebra. Existen varias manifestaciones concretas de esta regla en todo el juicio de quiebra: la misma etapa de apertura que acoge el mecanismo propio de los juicios de ejecucin, en que posterga el contradictorio para despus que cauce ejecutoria la sentencia definitiva del mismo proceso, contradictorio que est representado por el denominado recurso especial de reposicin; la facultad del juez de proceder inquisitiva u oficiosamente en la determinacin de la veracidad de la causal de quiebra invocada; la ritualidad de los juicios incidentales de verificacin de crdito, etc. En dos rdenes la ley actual atenta contra la celeridad indispensable que debe tener este proceso, a saber: en la circunstancia de no fijarle al juez un plazo perentorio para resolver la solicitud de quiebra y que tampoco existe plazos verdaderos para ponerle trmino a los procedimientos de realizacin del haber del quebrado, si bien es cierto que el art.130 fija plazos pero no establece sancin de ningn tipo para el evento de que no se cumplan. f) Principio de la contradiccin o de la bilateralidad de la audiencia El principio tiene por contenido el dar a todas las partes involucradas en el proceso respectivo iguales o equivalentes oportunidades para ser odas y para defenderse. Lgicamente, la quiebra no ha dejado de lado esta norma procesal bsica. En el recurso especial de reposicin es donde se consagra este principio. g) Principio de la inmediacin Consiste en que el juez debe encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir personalmente las pruebas, prefiriendo entre stas las que se hallan bajo su accin inmediata. Este principio prcticamente no puede recepcionarse en nuestro sistema concursal, debido al carcter universal del proceso de quiebra y a las mltiples cuestiones que en l se ventilan. En Espaa, Francia e Italia se ha consagrado la institucin del juez delegado o comisario, que es un juez que acta con facultades jurisdiccionales, pero bajo la superintendencia del tribunal de la quiebra. Este juez comisario s est en contacto con las partes, encargado de las resoluciones de mero trmite. h) Principio de la eventualidad Se caracteriza este principio porque las partes deben aportar por una sola vez todos los medios de ataque y de defensa, como medida preventiva para el caso de que alguno de ellos fuere rechazado. 66

Este principio tiene importancia desde luego en la etapa de apertura en lo que dice relacin a la audiencia informativa que el artculo 1289 de la ley le concede al deudor para desvirtuar el hecho revelador fundante de la solicitud de quiebra por un acreedor, pues como la ley no da espacio a incidentes, es en dicha audiencia que el deudor debe concurrir con todos sus argumentos y medios de prueba. Tambin tiene aplicacin en los procesos de verificacin, pues la demanda respectiva del acreedor debe ir acompaada de todos sus ttulos justificativos al momento de presentarse. i) Principio de la preclusin Este principio significa que la ley concede ciertas oportunidades precisas, dentro del proceso para que las partes puedan hacer valer sus derechos, de manera que no ejercitndolos en esa oportunidad, sufren una sancin, que puede ser la privacin de dicho derecho u otra. La preclusin juega en el proceso de quiebra un rol tal, que puede estimarse un principio de la esencia de este procedimiento. Se encuentra presente en el recurso especial de reposicin y en la etapa de verificacin. VII.- DEL EJERCICIO DE LA ACCION DE QUIEBRA Generalidades sobre los Titulares y Objeto de la Accin de quiebra Porque la quiebra es un juicio, no hace excepcin a la regla generalsima de que todo proceso necesita de un impulso de iniciacin, de una accin. Don Daro Benavente, nos dice que la accin es una facultad que tiene toda persona para ocurrir a los tribunales de justicia para obtener de ellos el reconocimiento o la declaracin de un derecho que se cree tener y que le ha sido desconocido. Como tal, la accin es un derecho pblico (la faz jurisdiccional del derecho de peticin constitucionalmente consagrado). El mismo autor citado precisa que este derecho de hacer efectivo otro derecho se desdobla en dos aspectos, pues debemos distinguir entre la accin y el derecho a la accin. La accin slo puede ejercerla su titular; el derecho a la accin, lo tiene cualquier persona, desde el momento que recurre a los tribunales. Cuando hablemos de accin, entonces, nos estaremos refiriendo a la accin propiamente tal y no al derecho a la accin. Como regla general, es titular de las acciones quien tiene inters en que se cumpla una pretensin concreta y actual. No hay accin sin inters. 67

Por consiguiente, en primer trmino debe ser titular de la accin de quiebra el Estado, pero en su esfera jurisdiccional, en su actividad sustitutiva de las partes en conflicto. En este aspecto podemos formular una cierta equivalencia entre la accin de quiebra y la accin por delito de accin pblica, pues en ambos casos la actuacin del Estado no es primaria sino secundaria o sustitutiva, ya que a l le interesa el respeto abstracto de la juridicidad, pero no la insolvencia misma en cuanto hecho material. Slo en el caso de que el deudor sea de entidad, y que, por lo tanto, su insolvencia afecte en forma directa y material los intereses pblicos, se justifica concederle la titularidad de la accin a la Administracin en cuanto faz primaria del Estado. Tambin debe reconocerse la titularidad de la accin que les compete a los acreedores en cuanto colectividad. Pero, adems, porque cada acreedor sufre en lo particular el mal estado de los negocios de su deudor, debe reconocerse la titularidad de dicha accin a cada acreedor particular. Interesa, por ltimo, el ejercicio de la accin de quiebra, al propio deudor insolvente, porque tiene el derecho y el inters a que, atravesando por un estado hacendario crtico, su patrimonio no sea desmembrado desordenadamente por una labor de rapiaje de parte de sus acreedores. En resumen, la titularidad de la accin de quiebra, en principio, corresponde a los tribunales, de oficio, en resguardo de la juridicidad; a los acreedores y al deudor. Excepcionalmente le competer a la Administracin o a alguno de sus rganos cuando el deudor de que se trate sea de importancia relativa en la economa. Titularidad de la accin de quiebra en el derecho chileno a) Precisiones generales En Chile, en la prctica, slo se les reconoce de un modo general la titularidad de la accin de quiebra a los acreedores y al deudor, por lo que resulta muy cierto el art. 1283, que previene que la quiebra podr ser declarada a solicitud del deudor o de uno o varios de sus acreedores. Debemos hacernos cargo, entonces, de la tradicional aseveracin de que en nuestra ley concursal se contempla la declaracin de quiebra ex officio. De oficio, significa que el ejercicio de la jurisdiccin se pone en movimiento por un acto autnomo del rganos jurisdiccional (la iniciacin del proceso criminal por delito de accin pblica, es un ejemplo tpico, como tambin la correccin de vicios de nulidad procesal por parte del juez civil en un proceso en que ellos son manifiestos y determinantes). Si la jurisdiccin acta a instancia de parte, se incurre en una impropiedad al calificar el actuar del tribunal de oficio. En la generalidad de los casos en Chile se conocen como quiebra de oficio, lo caracterstico es que el tribunal proceda como consecuencia de su requerimiento por un particular. Dichos casos dicen relacin con el rechazo, la nulidad o la resolucin del convenio y con la denegacin de la cesin de 68

bienes, en todos los cuales el rgano jurisdiccional debe, acto seguido, declarar la quiebra del deudor. b) Del ejercicio de la accin directa de quiebra por el deudor o por los acreedores. Denominamos ejercicio de la accin directa de quiebra al tema que iniciamos, porque, en estos casos, la cosa pedida es derechamente la declaracin de quiebra del insolvente y la causa a pedir es, tambin directamente, la cesacin de pagos, aunque manifestada por alguno de los hechos reveladores (o causales de quiebra) taxativamente enunciados en nuestra ley. En cambio, en los casos denominados de quiebra ex officio, la cosa pedida de la accin es explcitamente el rechazo del medio concursal alternativo (convenio o cesin de bienes) y la causa a pedir es alguna de las causales legales, ya sea la nulidad o resolucin del convenio (art.214 LQ); la impugnacin o nulidad del convenio meramente acordado (art 196 y 209 LQ) y el rechazo de la cesin de bienes (art.251 LQ). Bajo este ttulo veremos: las caractersticas de la accin de quiebra y la demanda o solicitud de quiebra. b.1) Caractersticas de la accin directa de quiebra 1) La accin de quiebra es irrenunciable. Tal carcter deriva de su propia naturaleza de ser una accin de orden pblico. 2) La accin de quiebra no es desistible. Tampoco prosperara un desistimiento de esta accin, ya por parte del deudor o del acreedor, porque puesta que sea en ejercicio, el juez debe dar curso al proceso y dictar sentencia definitiva haciendo o no lugar a la quiebra. La nica forma posible de obtener el desistimiento de la accin de quiebra es procediendo conforme al art 1408 N.1 de la ley, estos es, cuando todos los acreedores no solo la mayora- acuerdan desistirse de la quiebra. 3) No procede el abandono del procedimiento en el juicio de quiebra Existe texto expreso sobre la materia. En efecto el artculo 157 del C.P.C. expresamente excepta al juicio de quiebra de los procesos donde se admite la desercin o abandono de la instancia. 4) La accin de quiebra es imprescriptible En efecto. La accin de quiebra no se refiere a un derecho especfico, sino a un hecho o situacin econmica-jurdica. No es una accin de cobro, es una

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accin de orden pblico que tutela la par condictio. Toda vez que se verifique dicha situacin de hecho, debe tener cabida esta tutela concursal. En el caso de Chile, los hechos no nos contradicen, pues si la solicitud respectiva es denegada por el juez, porque v. gr., el ttulo esta prescrito, lo que se est sealando en dicha denegatoria no es que prescribi la accin de quiebra, sino que el hecho revelador fue insuficiente para constituir la prueba de la cesacin de pagos, esto es, en otras palabras, la solicitud se deniega por falta de prueba de cesacin de pagos. Para que prescriba la accin de quiebra tendra que prescribir todo el pasivo del deudor, lo que es equivalente a decir que desaparecera la cesacin de pagos. b.2) De la demanda o solicitud de quiebra. Como toda accin, para su ejercicio, la accin de quiebra requiere expresarse por intermedio del acto jurdico procesal demanda. Pero diversos son los requisitos que la ley prescribe para la demanda o solicitud de quiebra cuando sta es interpuesta por el deudor que cuando la intente alguno de sus acreedores. Sin embargo, las dos demandas tienen elementos comunes, ya que ambas deben reunir los requisitos generales para todo escrito judicial y los requisitos especiales que la ley orden apara las demandas civiles, entre las que debemos incluir las exigencias de contenido que enumera el arts.254 del C.P.C. i) Demanda de quiebra por el deudor. Esta demanda debe cumplir con los requisitos del art.254 del CPC. Sin embargo, dada la multiplicidad de demandados que sta lleva aneja, la ley exime al deudor de su individualizacin, exigencia que se cumple con el acompaamiento a la misma de un listado de todas las obligaciones del deudor, con individualizacin de los acreedores correlativos, va por la cual se salva la necesidad de individualizar a todos los demandados en el libelo respectivo. Junto a la demanda o solicitud de quiebra el deudor debe adjuntar, en duplicado, los siguientes documentos: 1) Un inventario o relacin detallada de todos los bienes, con indicacin del lugar en que se encuentren, de su valor estimativo y de los gravmenes que los afecten; 2) Una relacin de los bienes que, en conformidad a la ley, estn excluidos de la quiebra; 3) Una relacin de los juicios que tuviere pendientes; 4) Un estado de las deudas, con expresin del nombre y domicilio de los acreedores y de la naturaleza de sus respectivos crditos, y

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5) Una memoria de las causas inmediatas o directas del mal estado de sus negocios, debiendo en ella dar cuenta de la inversin del producto de las deudas contradas y de los dems bienes adquiridos en el ltimo ao. El deudor que llevare contabilidad completa presentar, adems, su ltimo balance y su cuenta de ganancias y prdidas. Si el deudor fuere una sociedad colectiva o en comandita las piezas indicadas sern firmadas por todos los socios colectivos que invistan esta calidad por el contrato social y se hallen presentes en el domicilio de la sociedad. Si el deudor fuere otra clase de persona jurdica, las piezas referidas sern firmadas por sus administradores (art.1286 N 5). ii) Demanda o solicitud directa de quiebra de uno de los acreedores. Esta demanda interpuesta por cualquiera de los acreedores, tambin debe cumplir con los requisitos del art.254 del CPC. Respecto de aquella que ordena que se consigne en el libelo la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya la demanda, el art. 1288 especifica que debe consistir en sealar la causal legal o hecho revelador especial en que se funda, entre los que la ley contempla taxativamente para abrir concurso. Deben acompaarse a esta solicitud, adems, los documentos fundantes de la misma o bien ofrecer medios de prueba de que intenta valerse el acreedor para acreditar la verdad de la causal (art. 1288). Adems, se sealar el nombre del sndico titular y el del sndico suplente, y slo a ellos el tribunal deber designar en la sentencia que declare la quiebra. Nuestra ley establece una modalidad peculiarsima. Pues junto a la solicitud de quiebra, el acreedor peticionario deber acompaar vale vista o boleta bancaria a la orden del tribunal por una suma equivalente a 100 Unidades de Fomento, para subvenir a los gastos iniciales de la quiebra. Dicha suma ser considerada como un crdito del solicitante en contra del fallido, que gozar de la preferencia establecida en el N 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil (crdito de primera clase). c) Demanda o solicitud refleja indirecta de quiebra. Los casos de solicitud refleja o indirecta de quiebra son los siguientes: 1) 2) 3) 4) Impugnacin de las proposiciones de convenio; Oposicin a la cesin de bienes; Nulidad del convenio, y Resolucin del convenio

Estos casos, tradicionalmente denominados quiebra de oficio, son en verdad juicios distintos al proceso de quiebra, pero pueden ser denominados procesos de prequiebra en razn de que la acogida de las acciones respectiva arrastra la quiebra del deudor, precisamente porque ya la cesacin de pagos est acreditada de un modo satisfactorio y los procedimientos concursales alternativos se han frustrado. Por ello, la ley impone al juez que

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inicie en dichos casos, inmediatamente de haber acogido el reclamo del acreedor, un proceso ejecutivo universal. 1) Impugnacin del convenio judicial preventivo ya acordado, pero an no aprobado por resolucin judicial. La impugnacin del convenio, conforme lo seala el art. 1445 se tramitarn como un solo incidente entre el deudor y el acreedor o acreedores que las hayan formulado. 2) Oposicin a la cesin de bienes. El procedimiento que la ley establece a los acreedores, sea que la cesin de bienes se ofrezca a uno o varios acreedores, para que se opongan a la misma, es el juicio sumario (arts.680 y sgtes del CPC), conforme lo indican los artculos 1485 y siguientes de LQ. Pero el hecho de que las oposiciones se tramiten conforme a dicho procedimiento no las convierte en juicios independientes; las oposiciones a la cesin de bienes son un verdadero incidente del procedimiento concursal en comento, que recibe, ya no una tramitacin incidental, sino una tramitacin con arreglo a las normas del juicio sumario. Al igual que en el caso de la oposicin al convenio, la oposicin a la cesin de bienes debe basarse en alguna causal legal de las contempladas en el art. 1617 del Cdigo Civil. En el fondo, la cesin de bienes es una quiebra simplificada. 3) Nulidad del convenio. Hay dos procedimientos distintos para lograr la nulidad del convenio perfeccionado y, consecuencialmente, la quiebra, segn la causal que se invoque. Nuestra ley contempla como causales de nulidad del convenio las fundadas en la ocultacin o exageracin del activo o del pasivo y que hubiesen sido descubiertas despus de haber vencido el plazo para impugnar el convenio (art.1457). En este caso, como no existe norma especial referente al procedimiento aplicable, se aplicar el juicio ordinario de mayor cuanta, aunque nada impide echar mano al juicio sumario (art. 680 inc. 1 del CPC), apelando a que se trata, naturalmente, de una accin que requiere de una tramitacin rpida para ser eficaz. Si, hay que tener presente, que esta accin de nulidad no es una accin de nulidad strictu sensu, en el sentido de una accin por vicios del acto, sino que una accin cuya funcin es sustraer al fallido del beneficio del convenio, por ser indigno del mismo. 4) Resolucin del convenio.

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Sustantivamente, la resolucin del convenio, pese a que nuestra ley consigna ciertas normas que aparentemente son especiales, se somete, en el fondo, a las reglas generales en materia de resolucin: procede la resolucin del mismo ante cualquier incumplimiento de sus clusulas, sea total o parcial. A este respecto, nuestra ley consagra expresamente que para la tramitacin de la accin respectiva debe recurrirse al procedimiento dado para el juicio sumario. Pero, a diferencia de lo que acontece con la accin de nulidad sealada en el nmero 3) precedente, aqu el juicio sumario se comporta como juicio especial y, por lo tanto, no admite sustitucin del procedimiento.

Cuarta parteLA DECLARATORIA DE QUIEBRA

Seccin Primera1.- GENERALIDADES.- Hemos calificado la quiebra de proceso civil, con lo cual

queremos destacar que ella se encuentra fundamentalmente incorporada dentro del derecho procesal civil, cuyo texto principal en Chile es el Cdigo de Procedimiento Civil. Tambin hemos sealado que es un procedimiento ejecutivo extraordinario y no especial La importancia que reviste dicha determinacin es que tratndose de un procedimiento extraordinario se le aplican los artculos 1, 2 y 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, no as en el caso de ser especial Qu es un procedimiento extraordinario? El art. 2 del CPC explica que es ordinario un procedimiento que se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley, de manera que extraordinario sera el que se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos ella establece. Qu se entiende por juicio especial? Son aqullos procedimientos contenciosos que son creados por leyes especiales y que se aplican para hiptesis muy especficas, exorbitantes del derecho comn; vale decir, un procedimiento excepcional que de no existir una norma particular, la accin correlativa se tramitara sea conforme al procedimiento ordinario, si es meramente declarativo; sea conforme a alguno de los procedimientos extraordinarios que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. La diferenciacin esencial entre un juicio especial y uno extraordinario consiste en que al procedimiento extraordinario se le aplican supletoriamente las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, de conformidad al art. 1 de este cuerpo de leyes; no as al juicio especial, por cuanto depender de si la ley especial misma hace envo o no a las reglas generales.

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En consecuencia, siendo el juicio de quiebra un procedimiento extraordinario se le aplican supletoriamente las normas del Cdigo de Procedimiento Civil. En primer trmino las reglas comunes a todo procedimiento, contenidas en su Libro I, y en silencio de ellas, a las normas del juicio ordinario. No obstante, la Ley de Quiebras ha establecido ciertas normas generales de procedimiento, que difieren algunas de ellas de lo que disponen las reglas comunes a todo procedimiento, establecidas en el C.P.C. Estas normas son las siguientes: i) Cuestiones que se susciten dentro de la quiebra. Cualquier contienda que se suscite en la quiebra por acreedores, el fallido y el sndico, entre todos o algunos de ellos, se tramita como incidente, salvo que la Ley de Quiebras seale otro procedimiento (inciso 1 del artculo 1255). Reglas sobre apelaciones.- Las apelaciones se conceden, por regla general, en lo devolutivo (inc.2 del art.1255). En materia de quiebra rige una norma inversa a la contemplada en el C.P.C. (ambos efectos); Los trminos de la Ley de Quiebras se suspenden durante los das feriados, salvo disposicin judicial en contrario (inc.3 del art.1255). Hubo que establecer expresamente esta regla, pues el art.66 del C.P.C. slo se refiere a los plazos contemplados en dicho Cdigo; Notificacin por aviso. De acuerdo con el art. 1256 de la L.Q., siempre que la ley o el tribunal ordene que una resolucin se notifique por avisos, se entender que debe publicarse un aviso en el D.O. El aviso, aprobado su texto por el tribunal, contendr un extracto de la peticin y copia ntegra de la resolucin. Para evitar confusiones, cabe sealar desde luego que la notificacin por aviso no es regla general en materia de notificaciones en los procedimientos de quiebra. Slo proceden cuando la ley o el tribunal lo ordenan, aplicndose las reglas generales del C.P.C., a falta de disposicin especial de la ley o resolucin del juez de la quiebra; esto es, la regla general en materia de notificaciones en el proceso de quiebra es la practicada por el estado diario, al igual que cualquier otro proceso civil.

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2.- DE LA DEMANDA O SOLICITUD DE QUIEBRAComo toda accin, para su ejercicio, la accin de quiebra requiere expresarse por intermedio del acto jurdico procesal demanda. Pero diversos son los requisitos que la ley prescribe para la demanda o solicitud de quiebra cuando sta es interpuesta por el deudor que cuando la intente alguno de sus acreedores. 74

Sin embargo, las dos demandas tienen elementos comunes, ya que ambas deben reunir los requisitos generales para todo escrito judicial y los requisitos especiales que la ley orden apara las demandas civiles, entre las que debemos incluir las exigencias de contenido que enumera el arts.254 del C.P.C. A.- DEMANDA DE QUIEBRA POR EL DEUDOR. Esta demanda debe cumplir con los requisitos del art.254 del CPC. Sin embargo, dada la multiplicidad de demandados que sta lleva aneja, la ley exime al deudor de su individualizacin, exigencia que se cumple con el acompaamiento a la misma de un listado de todas las obligaciones del deudor, con individualizacin de los acreedores correlativos, va por la cual se salva la necesidad de individualizar a todos los demandados en el libelo respectivo. Junto a la demanda o solicitud de quiebra el deudor debe adjuntar, en duplicado, los siguientes documentos (ART. 1286): 1) un inventario o relacin detallada de todos los bienes, con indicacin del lugar en que se encuentren, de su valor estimativo y de los gravmenes que los afecten; 2) Una relacin de los bienes que, en conformidad a la ley, estn excluidos de la quiebra; 3) Una relacin de los juicios que tuviere pendientes; 4) Un estado de las deudas, con expresin del nombre y domicilio de los acreedores y de la naturaleza de sus respectivos crditos, y 5) Una memoria de las causas inmediatas o directas del mal estado de sus negocios, debiendo en ella dar cuenta de la inversin del producto de las deudas contradas y de los dems bienes adquiridos en el ltimo ao. El deudor que llevare contabilidad completa presentar, adems, su ltimo balance y su cuenta de ganancias y prdidas. Si el deudor fuere una sociedad colectiva o en comandita las piezas indicadas sern firmadas por todos los socios colectivos que invistan esta calidad por el contrato social y se hallen presentes en el domicilio de la sociedad. Si el deudor fuere otra clase de persona jurdica, las piezas referidas sern firmadas por sus administradores (art.1286 N 5). ACTITUD DEL TRIBUNAL. El juez citar a los tres acreedores que figuren con los mayores crditos en el estado de deudas presentado por el deudor, o a los que hubiere si fueren menos, para el efecto de designar a un sndico titular y uno suplente.

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Los acreedores sern citados mediante notificacin efectuada por cdula, en la cual se indicar el nombre del acreedor y su domicilio, adems del objeto de la citacin. La notificacin la realiza el receptor de turno. Una vez efectuada la ltima citacin, dentro de tercer da se efectuar una audiencia, que se llevar a efecto con el o los acreedores que asistan, y en ella se nominar a los sndicos. Si asistiere ms de un acreedor, la eleccin se efectuar por la mayora del total del pasivo con derecho a voto. Si no compareciere ningn acreedor, el tribunal repetir por una vez el procedimiento con los tres acreedores siguientes o con los que hubiera si fueren menos. En caso de que lo sealado resultare imposible de aplicar, se designar al sndico mediante sorteo, en el cual deber incluirse los nombres de todos los sndicos habilitados para ejercer en el territorio jurisdiccional del tribunal. En estos procedimientos no se dar lugar a incidentes, debiendo el tribunal resolver de plano cualquier asunto que se le presente y su resolucin no ser susceptible de recurso alguno. El sndico, conocido en Chile como sndico privado, participa de una doble naturaleza jurdica. Puede ser considerado como un rgano de la quiebra, as como puede ser caracterizado como un funcionario pblico, no es base a las formalidades de su nombramiento, sino por la funcin que desempea, funcin de administracin ejecutiva porpia del Estado, pero confiada a un particular. El nombramiento de los sndicos se hace por decreto expedido a travs del Ministerio de Justicia. Existe una nmina nacional de sndicos integrada por aquellas personas legalmente investidas como tales. Slo podrn ser sndicos las personas que tengan el ttulo de ingeniero; contador auditor o pblico o abogado. B.- DEMANDA O SOLICITUD DIRECTA DE QUIEBRA DE ACREEDORES. UNO DE LOS

Esta demanda interpuesta por cualquiera de los acreedores, tambin debe cumplir con los requisitos del art.254 del CPC. Respecto de aquella que ordena que se consigne en el libelo la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya la demanda, el art. 1288 especifica que debe consistir en sealar la causal legal o hecho revelador especial en que se funda, entre los que la ley contempla taxativamente para abrir concurso. Sin embargo, no podrn solicitar la declaracin de quiebra, el marido acreedor de su mujer, ni la mujer acreedora de su marido, el hijo acreedor de su padre y el padre acreedor de su hijo. Igualmente, el socio comanditario no puede demandar la declaracin de quiebra de la sociedad a que pertenece; pero si es

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acreedor particular de la misma, puede provocarla en ese carcter (arts. 1290 y 1291). Deben acompaarse a esta solicitud, adems, los documentos fundantes de la misma o bien ofrecer medios de prueba de que intenta valerse el acreedor para acreditar la verdad de la causal (art. 1288). Adems, se sealar el nombre del sndico titular y el del sndico suplente, y slo a ellos el tribunal deber designar en la sentencia que declare la quiebra. Nuestra ley establece una modalidad peculiarsima. Pues junto a la solicitud de quiebra, el acreedor peticionario deber acompaar vale vista o boleta bancaria a la orden del tribunal por una suma equivalente a 100 Unidades de Fomento, para subvenir a los gastos iniciales de la quiebra. Dicha suma ser considerada como un crdito del solicitante en contra del fallido, que gozar de la preferencia establecida en el N 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil (crdito de primera clase). C.- ACTITUD DEL TRIBUNAL. El juzgado se pronunciar sobre la solicitud de quiebra a la brevedad posible, con audiencia del deudor, y deber cerciorarse, por todos los medios a su alcance, de la efectividad de las causales invocadas (art. 1289 ex 45 inciso 1). Las normas sobre Quiebras no le seala un plazo para pronunciarse, sino que dice a la brevedad posible. Esto significa que el juez ante la solicitud de quiebra debe actuar sin dilacin, no debe dar lugar a otro trmite que no sea la audiencia del deudor, si los antecedentes acompaados acreditan la efectividad de la causal invocada, sin lugar a dudas. Adems, impone al juez la obligacin de cerciorarse, por todos los medios a su alcance, de la efectividad de las causales invocadas. Esto ltimo quiere decir que frente a la solicitud de quiebra el juez no puede tener una actitud pasiva, contemplativa, si de los antecedentes acompaados no resulta acreditada por s sola la efectividad de la causal invocada. El tribunal debe decretar, como medidas para mejor resolver, toda diligencia, trmite o probanza destinada a establecer la efectividad de la quiebra, sea admitindola o desechndola. En cuanto a la audiencia del deudor, sta slo tendr carcter informativo, no dar lugar a incidentes, y en ella ste podr consignar fondos suficientes para el pago de los crditos que hubieren servido de base a la solicitud de quiebra y las costas correspondientes, en cuyo caso no proceder a la declaracin de quiebra. Esta institucin se conoce como consignacin preventiva de la quiebra.

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d) Notificacin de la solicitud de quiebra. Se notifica al deudor personalmente o en la forma prevista por el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, aun cuando no se encuentre en el lugar del juicio. e) Responsabilidad del solicitante de la quiebra. En virtud de lo establecido por el artculo 1289 inciso 3, si la solicitud fuere desechada en definitiva, el deudor puede demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si prueba que ste ha procedido culpable o dolosamente. No basta con que la accin de quiebra sea desechada para que el deudor pueda intentar la accin de indemnizacin de perjuicios en contra del acreedor; se requiere adems que acredite que este ltimo ha procedido con dolo o culpa al pedir la quiebra. La simple peticin de quiebra irroga sin duda perjuicios al deudor en cuanto a su crdito personal, como asimismo molestias y gastos en que debe incurrir para defenderse. Estos ltimos son cubiertos con las costas que ordene pagar la resolucin que desecha la solicitud de quiebra al peticionario de la misma. Sin embargo, los otros perjuicios no son reparados y se requiere una accin del deudor en contra del acreedor, la que slo tiene xito si se prueba que este ltimo actu dolosa o culpablemente al solicitar la quiebra. La resolucin que niegue lugar a la declaracin de quiebra no ser susceptible del recurso especial de reposicin, pero ser siempre apelable en ambos efectos (art.1303). LA SENTENCIA QUE DECLARA LA QUIEBRA Requisitos de la sentencia. Debe cumplir con los requisitos propios de toda resolucin judicial, y requisitos especiales de la resolucin que declara la quiebra de un deudor. a) Requisitos propios de toda resolucin judicial. Debe contener una parte expositiva, en la que figuran el nombre del solicitante, el nombre del deudor, si no es el mismo peticionario, la causal invocada, los hechos en que se funda, etc. Contiene asimismo una parte considerativa, donde se sealan los fundamentos de derecho aplicados a los hechos que sirven de base a la causal planteada. Finalmente, en la parte resolutiva estar la decisin del tribunal sobre la solicitud de quiebra, que la acoge o desecha. Asimismo, segn el art. 169 del CPC, deber expresar en letras la fecha y lugar en que se expida, y la firma del juez o jueces que la dicten. b) Requisitos especiales de la sentencia que declara la quiebra. Art. 1296. La sentencia definitiva que declare la quiebra contendr: 1. La determinacin de si el deudor est o no comprendido en el artculo 1285 (ex 41). En este caso se estar a la actividad que el deudor ejerca a la fecha en que contrajo la obligacin. El artculo 1285 se refiere al deudor que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Las normas de la quiebra en adelante para

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referirse al deudor que desarrolla alguna de las indicadas actividades alude al deudor comprendido en el artculo 1285 (ex41). Tiene importancia la determinacin que en este sentido debe hacer el juez en la sentencia que declara la quiebra, porque de ella depende todo un rgimen de tratamiento diverso, que se advierte, fundamentalmente, en los siguientes aspectos de la quiebra: a) obligacin de solicitar la declaratoria; b) existencia de causal exclusiva para deudores que ejercen alguna de dichas actividades; c) derecho de alimentos; d) acciones revocatorias concursales ms severas; y, e) calificacin penal de la conducta del fallido. Dada la trascendencia de la determinacin en estudio, la ley del ramo permite imponer el recurso de reposicin en contra de la resolucin que declara la quiebra, si ella es errada. En este caso la reposicin puede intentarla tambin el sndico. Esta determinacin se hace atendiendo a la actividad que el deudor ejerca a la fecha en que contrajo la obligacin. 2. La designacin de un sndico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el sndico se incaute de todos los bienes del fallido y documentos del deudor. Este requisito de la sentencia que declara la quiebra se refiere a dos aspectos muy diversos: De conformidad con lo previsto por el artculo 1269, el tribunal, junto con declarar la quiebra, designa un sndico titular y otro suplente, que tienen el carcter de provisionales en tanto no los ratifique la Junta de acreedores o hasta que entren en funciones los que sta designe. Segn el artculo 1267, slo pueden ser nombrados sndicos de una quiebra aquellas personas que, a la poca de solicitarse la respectiva declaracin de quiebra formaban parte de la nmina nacional de sndicos, y que permanezcan en ella al momento de su designacin por el juez o por la junta de acreedores. La ley seala, asimismo, en su artculo 1268, quines no pueden ser designados sndicos de una determinada quiebra. As no podrn ser designados sndicos, entre otros, el cnyuge ni los parientes, hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del fallido deudor; los que hubieren sido directores o administradores de la sociedad, en los dos aos anteriores. El juez deber designar slo a los sndicos provisionales, titular y suplente, propuestos por el solicitante en su peticin de quiebra (Art. 1288, inc.1). La incautacin es una actuacin de resguardo mediante la cual el sndico, asistido de un ministro de fe, procede a recoger todos los bienes, libros y documentos del fallido, para ponerlos en lugar seguro, contribuyendo as a la preservacin de los mismos, a fin de ocuparse de su administracin y posterior realizacin, segn corresponda.

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La sentencia que declara la quiebra, adems de la orden de que el sndico se incaute, debe contener otra destinada a que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la sola exhibicin de copia autorizada de dicha resolucin. El Ttulo VI De la incautacin e inventario, en los artculos 1338 (ex94) trata de la incautacin, de esta suerte se le da a la incautacin una reglamentacin propia, como un aspecto de la quiebra diverso del desasimiento. La incautacin se hace tan pronto el sndico asuma oficialmente el cargo, en presencia del secretario del Tribunal o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez. La existencia relativa a la presencia del secretario, notario u otro ministro de fe se debe al hecho de que el sndico ya no es un funcionario auxiliar de la administracin de justicia. 3. La orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen al sndico la correspondencia y despachos telegrficos cuyo destinatario sea el fallido. El sndico esta facultado para abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal y retener las cartas y documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra (Art. 1271 (ex 27 N 5). Esta facultad del sndico implica una excepcin a la garanta constitucional de inviolabilidad de la correspondencia epistolar y telegrfica. Por tal razn, la ley dispone que el sndico proceda abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal. Adems, agrega el artculo 1271 N 5 que solo pueden retenerse los documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra, es decir, los relativos a la actividad que el deudor ejerce, ms no a la correspondencia familiar, personal o privada del quebrado. 4. La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios pendientes contra el fallido. La acumulacin de juicios es una consecuencia del carcter unitario de la quiebra y del efecto del desasimiento, en cuanto a que el fallido est inhibido de estar en justicia, salvo los casos expresamente exceptuados en la ley. La acumulacin o competencia tiene lugar cuando concurren los siguientes requisitos: Que se trate de juicios en los que el quebrado tenga el carcter de demandado; Que los juicios estn pendientes, y Que puedan afectar sus bienes.

La ley establece excepciones relativas a ciertos juicios que no se acumulan al de quiebra, como veremos al tratar de los efectos inmediatos de la declaratoria (v.gr. no se acumulan los juicios posesorios, los de desahucio, los determinacin inmediata del arrendamiento, los que estuvieren conociendo los jueces rbitros).

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5. La advertencia al pblico de no pagar ni entregar mercaderas al fallido, so pena de nulidad de los pagos y entregas; y la orden a las personas que tengan bienes o papeles pertenecientes al fallido, para que los pongan, dentro de tercero da, a disposicin del sndico, bajo pena de ser tenidos por encubridores o cmplices de la quiebra. Hay dos aspectos que considerar en este requisito del contenido de la sentencia que declara la quiebra: a) Los pagos y entregas de mercaderas al fallido, y b) La entrega al sndico de bienes o documentos del fallido que se encuentran en manos de terceros. a) Se advierte al pblico que no debe hacer pagos ni entregas de mercaderas al fallido, porque en virtud del desasimiento est inhibido de administrar sus bienes. De conformidad con el artculo 1316, son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del Conservador de Bienes Races. b) Los papeles y bienes de propiedad del fallido que se encuentren en manos de terceros deben ser entregados al sndico. En bsico que la sentencia contenga esta orden para el xito del procedimiento concursal que comprende todos los bienes del deudor para realizarlos y pagarles a todos sus acreedores. La entrega debe hacerse dentro de un plazo fatal de tres das, bajo apercibimiento de que sern tenidos como encubridores o cmplices de la quiebra quienes conserven en su poder documentos o bienes del fallido. Quienes no cumplan esta orden sern objeto de sancin penal, lo que requiere acreditar intencin de retener los documentos o bienes del quebrado con el propsito de perjudicar a los acreedores. Puede suceder que la persona no haya tenido conocimiento de la quiebra, y la retencin no sea voluntaria, todo lo cual se probar y apreciar en la instancia. El artculo 1468 ( ex 221 N 3 de la Ley de Quiebras) dice que se presume que son cmplices de quiebra fraudulenta los que, con conocimiento de la declaracin de quiebras, ocultaren bienes, documentos o papeles de propiedad del fallido que tuvieren en su poder o los entregaren a ste y no al sndico. 6. La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica que tienen el plazo de treinta das, contados desde la fecha de la publicacin de la sentencia, para que se presentes con los documentos justificados de sus crditos, bajo apercibimiento de que les afectarn los resultados del juicio sin nueva citacin. Se trata del llamado que se hace a los acreedores para apersonarse al juicio de quiebra. Esto se denomina, en lenguaje de quiebras, verificacin de crditos. Es fundamental verificar en la quiebra, porque en ella slo se consideran los crditos que se hayan hecho valer y que posteriormente se declararen reconocidos.

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Segn el artculo 1375 (ex 131 de la Ley de Quiebras), todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, sin excepcin alguna, tienen el plazo de treinta das, a contar de la notificacin de la declaracin de quiebra, para verificar sus crditos y alegar sus preferencias ante el tribunal que conozca de ella. 7. La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se hallen fuera de la Repblica. Es el llamado a verificar que se hace a los acreedores residentes en el extranjero. Ellos tienen el plazo de treinta das, aumentado con el emplazamiento que corresponda, que se expresa en cada carta area certificada, para apersonarse al concurso, bajo apercibimiento de que les afectarn los resultados del juicio sin nueva citacin. La Quiebra ha creado as un nuevo sistema de notificacin, la carta area certificada, que no est contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil. Desgraciadamente no se reglament en forma detallada desde cundo se entiende emplazado el acreedor residente en el exterior: desde que se le despacha la carta o desde que la recibe. No se especifica en el texto legal si se trata de una carta certificada con aviso de recepcin. En este ltimo caso es ms fcil establecer si la persona recibi o no la carta y la fecha en que ello ocurri. La circunstancia de saber cundo ha sido emplazado el acreedor residente en el extranjero es fundamental para distinguir, en caso de que comparezca al juicio, si est verificando ordinaria o extraordinariamente, con todas las consecuencias que ello implica. La Ley N 4.558, de 1929, consagraba para estos efectos la remisin de exhortos, de cuyo diligenciamiento se encargaba la Sindicatura General de Quiebras, lo que constitua un sistema de notificacin ms idneo y seguro. 8. La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento en que se hubiera declarado la quiebra y tambin en el de los Conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al fallido. Esta inscripcin no es un requisito especial del procedimiento de quiebra. Su falta u omisin no anula el juicio ni tiene importancia en los actos o contratos futuros que ejecute el fallido. El objeto de esta inscripcin es slo de publicidad, para que los terceros se enteren del estado de quiebra que afecta al fallido. Su importancia radica en materia de prueba para prevalerse de alguna accin destinada a declararlo inoponible. 9. La indicacin precisa del lugar, da y hora en que se celebrar la primera junta de acreedores. Como veremos ms adelante, la junta de acreedores es ahora un importante rgano de administracin de la quiebra. La ley estable que la responsabilidad de tomar las decisiones ms importantes relativas a la administracin y realizacin de los bienes corresponde a los acreedores reunidos en la junta.

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La primera junta de acreedores se realiza en la sede del tribunal o en el lugar ad hoc que ste designe en la sentencia que declara la quiebra, no antes de treinta das ni despus de cuarenta das hbiles contados desde la publicacin de dicha sentencia. Esta primera reunin de la junta de acreedores es importante porque se trata de la sesin constitutiva del rgano y por ende se aboca al conocimiento de las materias sealadas en el artculo 1352 de la Ley de Quiebras. Designacin de curador de bienes. Cuando la quiebra se declara por la causal sealada en el artculo 1287 N 3, esto es, en caso de fuga u ocultacin del deudor, la sentencia definitiva debe designar un curador especial para que represente al fallido (Art. 1297) Calificacin jurdica de la resolucin que declara la quiebra. Durante la vigencia de la Ley N 4.558, de 1929, se discuti acerca de la calificacin jurdica de la sentencia que declara la quiebra, debido a que, la Comisin Redactora, que debati intensamente la cuestin, decidi darle el nombre de resolucin, sin pronunciarse acerca de su clasificacin dentro de las resoluciones judiciales. La mayor parte de los comentaristas nacionales se inclin por darle el carcter de sentencia definitiva, porque resuelve la cuestin controvertida, esto es, la existencia o no de la cesacin de pagos y de los otros requisitos de la quiebra, estableciendo efectos permanentes y definitivos. La jurisprudencia la calific asimismo de sentencia definitiva contra la cual proceden los recursos de casacin en la forma y en el fondo. Las actuales normas vigentes en la materia, en su artculo 1296 seala expresamente: La sentencia definitiva que declare la quiebra contendr... No deja lugar a dudas sobre la calificacin que dentro de las resoluciones judiciales atribuye a la que declara la quiebra. Sin embargo, en el artculo 1297 se refiere a esta sentencia definitiva slo como la resolucin, y en otros casos, artculos 1298, 1299, 1299 y 1300, la designa como la sentencia. Creemos que en la actualidad no hay duda sobre el hecho de que el legislador calific de sentencia definitiva la resolucin que declara la quiebra, pero con ello no resuelve el problema de su naturaleza jurdica. La resolucin que declara la quiebra es sui gneris. Ella se pronuncia en un proceso con caractersticas propias, el juicio de quiebra, universal, colectivo, unitario, indivisible, que da lugar a efectos especiales (inmediatos y retroactivos, que se aplican a todo y no slo a las partes del juicio), por lo que no basta con ubicarla dentro de alguna de las clasificaciones que reconoce el Cdigo de Procedimiento Civil, porque no admite encuadrarse estrictamente en ninguna de ellas. Caractersticas de la sentencia que declara la quiebra. 1) A diferencia de las dems resoluciones judiciales, que slo producen efectos relativos, la resolucin que declara la quiebra crea un estado o situacin respecto del fallido que es de carcter universal e indivisible. 83

Sus efectos, en otras palabras, son absolutos, es decir, aplicables erga omnes. 2) No slo origina efectos para el futuro como las otras resoluciones judiciales, sino que la declaratoria de quiebra produce efectos respecto del pasado, efectos retroactivos relativos a situaciones ocurridas antes de su pronunciamiento. La legislacin concursal reglamenta detalladamente estos efectos con el propsito de restablecer o reintegrar el patrimonio del fallido. 3) Los efectos que crea la sentencia que declara la quiebra nacen desde que se dicta, aun antes de ser notificada. No ocurre lo mismo con las otras resoluciones judiciales, que empiezan a producir sus consecuencias jurdicas desde que se notifican. Los artculos 1299, 1308, 1316 y 1338 corroboran que la sentencia que declara la quiebra del deudor produce sus efectos desde que se pronuncia. 4) Como rasgo distintivo puede tambin anotarse que la sentencia que declara la quiebra, adems de los requisitos generales comunes a todas las resoluciones judiciales de su tipo, debe contener las enunciaciones especiales que seala el artculo 1296. 5) Finalmente, la ley concursal ha creado un mecanismo especial para dejar sin efecto la resolucin que declara la quiebra del deudor: el recurso especial de reposicin. Este recurso es propio de la quiebra, procede por causales especficas, se interpone, tramita y decide como lo establece en forma particular la ley sobre la materia. No tienen ninguna similitud, como no sea en el nombre, con el recurso de reposicin contemplado en el artculo 181 del Cdigo de Procedimiento Civil. NOTIFICACION DE LA SENTENCIA QUE DECLARA LA QUIEBRA. La sentencia que declara la quiebra produce efectos erga omnes y en especial respecto del fallido, de los acreedores y terceros. Al sndico le impone tambin determinadas obligaciones. An cuando sus efectos se producen desde que se pronuncia, la ley ha reglamentado las diversas formas de notificacin de la sentencia que declara la quiebra, segn a quines se notifique. 1) Notificacin al fallido, a los acreedores y a terceros. De conformidad con lo previsto en el artculo 1298, la sentencia que declara la quiebra se notifica al fallido, a los acreedores y a terceros por medio de un aviso. Este aviso se publica en el Diario Oficial y su texto debe ser aprobado por el tribunal. Segn el artculo 1256 (ex 6 de la Ley de Quiebras), este aviso debe contener un extracto de la peticin y copia ntegra de la resolucin, a menos que la ley o el tribunal disponga lo contrario. En este caso la ley nada dice sobre el contenido del aviso. Creemos que ser usual que el tribunal disponga que contenga un extracto de la sentencia que declara la quiebra, cuyo texto l mismo aprobara. 84

En virtud del artculo 49 inciso 1 de la Ley N 4.558, de 1929, hoy derogada, la declaracin de quiebra se notificaba al fallido personalmente, si se encontrara en el lugar del juicio, y en caso contrario se le tena por notificado por los avisos con que se notificaba a los acreedores. Como puede apreciarse, la reforma introducida por la Ley N 18.175, de 1982, cambia fundamentalmente el rgimen de notificacin. Resulta ahora ms simple publicar el aviso que notificar personalmente al fallido, como ocurra antes, o acreditar mediante informacin sumaria que no se encuentra en el lugar del juicio, para tenerlo por notificado con los avisos publicados para emplazar a los acreedores. No se debe perder de vista que la nueva ley exige que se notifique personalmente o conforme al artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil la solicitud de quiebra al deudor, aun cuando no se encuentre en el lugar del juicio. Si bien es cierto que el nuevo sistema de notificacin presenta la ventaja ya aludida, no es menos cierto que muestra el inconveniente de que el Diario Oficial no tiene la misma difusin que los diarios locales, regionales o nacionales, de donde resulta que el propsito de hacer saber de la quiebra mediante su notificacin en esta forma no se cumple cabalmente. Por otra parte, y esta crtica es vlida para todo el rgimen de notificacin por avisos que contempla la Ley N 18.175, no es fcil en cualquier lugar del territorio de la Repblica hacer publicar rpidamente un aviso en el Diario Oficial, por cuanto este diario no tiene agencias sino en las principales ciudades del pas. 2) Notificacin al Sndico. La norma contenida en el artculo 1299 (ex 55) ordena que, inmediatamente de pronunciada la sentencia que declare la quiebra, el secretario del tribunal cuidara de que se notifique, a la brevedad posible, al sndico provisional, titular o suplente. El secretario del tribunal puede notificar por s al sndico provisional, titular o suplente, o bien encomendar esta diligencia a otro ministro de fe. El secretario del tribunal notificar por s al sndico cuando pueda hacerlo en el oficio, tal como lo autoriza el Cdigo de Procedimiento Civil. En caso contrario, cometer la diligencia a otro ministro de fe, particularmente por su especialidad, a un receptor.

Seccin SegundaEL RECUSO ESPECIAL DE REPOSICIN.

La impugnacin de la sentencia de quiebra1.- Generalidades.- El Cdigo de Procedimiento Civil estable, en favor de los litigantes que se sienten agraviados por una resolucin judicial, medios por los cuales se pueden dejar sin efecto, modificar o anular dichas resoluciones. Estos medios se conocen con el nombre de recursos procesales, y son, entre 85

otros, los de apelacin, de reposicin, de interpretacin, aclaracin o enmienda, de casacin en el fondo y en la forma, de queja, de amparo, etc. Las normas sobre Quiebras seala un medio para impugnar o dejar sin efecto, si fuere procedente, la sentencia que declara la quiebra. Este medio es el recurso especial de reposicin, que es distinto del que contempla el artculo 181 del Cdigo de Procedimiento Civil. La importancia de este recurso queda de manifiesto si se tiene presente que ante la peticin de quiebra el juez debe pronunciarse a la brevedad posible, agotando todos los medios a su alcance para averiguar la efectividad de la causal. Surge entonces este recurso como el nico medio que las normas sobre Quiebras contempla para dejar sin efecto o para modificar la sentencia declaratoria. Art. 1300: Contra la sentencia que declare la quiebra slo podr entablarse el recurso especial de reposicin a que se refieren los artculos siguientes. Es diferente al recurso de reposicin del Cdigo de Procedimiento Civil, no slo en cuanto a que se tramita en forma diversa aquel, sino porque su finalidad es dar lugar a una controversia que no se ha originado antes de la declaratoria de quiebra. En efecto, en el trmite de audiencia el deudor no puede oponer excepciones ni formular incidentes, en cambio ahora, mediante la interposicin del recurso especial de reposicin, puede controvertir la causa de la quiebra o el fundamento invocado para ejercer la accin, esto es, el estado de cesacin de pagos. En verdad, ms que un simple recurso, el que nos ocupa representa una verdadera oposicin en el juicio de quiebra, toda vez que el deudor no tiene otra oportunidad procesal para defenderse. La circunstancia que no tenga determinadas las causales en virtud de las cuales puede hacerse valer ni el procedimiento propio de tramitacin, confirman el carcter de oposicin que el recurso tiene en el juicio de quiebra. Por ltimo, la sentencia que recae sobre este recurso especial es una sentencia definitiva, porque pone fin a la instancia y resuelve la cuestin debatida. La sentencia definitiva que se pronuncia sobre la oposicin a la quiebra es susceptible de recursos procesales. 2) Personas que pueden oponerse a la quiebra. Pueden hacer valer este medio los a) los acreedores, b) el fallido y c) los terceros interesados.

Los Acreedores. Cualquier acreedor, aun cuando no haya verificando su crdito y por lo mismo aunque no sea parte en el juicio, puede oponerse a la quiebra. Lo normal es que los recursos procesales los hagan valer las partes del juicio, pero en este caso, como 86

se trata ms bien de oponerse a la ejecucin, slo se exige que el acreedor tenga un inters actual, que justifica con su calidad de tal.

El fallido. Resulta lgico que el deudor en falencia se oponga, porque adems de ser parte, es el principal interesado en el juicio. Cuando el fallido ha pedido la declaracin de su propia quiebra, tambin puede oponerse fundado en la calificacin profesional que le atribuye la sentencia. Los terceros interesados. Es evidente que ellos no son parte del juicio, pero estn autorizados para alzarse contra la declaratoria, porque habiendo contratado con el deudor antes de su pronunciamiento, pueden verse afectados por los efectos retroactivos representados por las acciones revocatorias o de inoponibilidad concursal. Asimismo pueden estar interesados como codeudores solidarios o como avalistas del quebrado. Tambin excepcionalmente, puede oponerse el sndico, en caso de errada calificacin profesional del deudor, velando por el inters general de los acreedores. Para impetrar este medio el sndico cuenta con la informacin necesaria por haberse incautado de los libros de contabilidad y documentos del fallido.

3) Causales de oposicin. La ley concursal chilena no seala en forma precisa y determinada las causales para oponerse o para impugnar la quiebra ya declarada. En trminos generales puede afirmarse que la oposicin se hace valer contra una quiebra mal declarada, fuera de las causales establecidas por la ley. El rol del oponente consiste en demostrar que la causal invocada para declarar la quiebra no concurre en la especie, porque los hechos constitutivos de la misma no se han acreditado o no corresponden a la realidad; por ejemplo, que los ttulos ejecutivos provienen de una misma obligacin y no de fuentes diversas, como exige la ley; que el deudor no se ha fugado, sino que est ausente por viaje o enfermedad, etc. Puede fundarse tambin la oposicin en una errada determinacin de la actividad del deudor hecha por la sentencia de quiebra. Esta precisin es importante para determinar la procedencia de la causal del artculo 1287 N 1, como as tambin en relacin a los efectos inmediatos, efectos retroactivos y para fines penales. 4) Tramitacin.a) Tribunal

ante quien se presenta.- La defensa o medio de impugnacin se debe presentar ante el mismo tribunal que declara la quiebra y, de acuerdo con el artculo 1301. 87

b) Procedimiento.- Se tramita

como incidente. La interposicin, tramitacin y fallo del recurso especial de reposicin no suspenden la quiebra, que sigue produciendo todos sus efectos. Sin embargo, el sndico de quiebras no llega a la realizacin de los bienes del fallido, pendiente la resolucin del recurso, pero ejecuta todos los dems actos que la preparan. Son parte en el incidente: 1) el que se opone a la sentencia, 2) el que ha solicitado la quiebra y 3) el sndico. Pueden intervenir adems acreedores y los terceros interesados, quienes actuarn como coadyuvantes (Art. 1301 inc. 3). plazo para oponerse o para interponer el medio de impugnacin es de diez das, que se cuentan desde la notificacin a que se refiere el artculo 1298; es decir, para todos los acreedores y terceros interesados este plazo se encuentra, sin distincin, desde la fecha de publicacin del aviso.

c)

d) El

Respecto del sndico, el trmino corre desde que se ha notificado, segn la norma especial del artculo 1299 (El secretario del tribunal o un ministro de fe). Se trata de un plazo fatal que, sabemos se suspende los das feriados.e) Las resoluciones dictadas durante la tramitacin de este medio

de oposicin a la quiebra son inapelables, es decir, la nica manera de llevar al conocimiento de una Corte de Apelaciones algn asunto relativo a la tramitacin de este recurso especial, sera recurrir de queja contra el juez (Art. 1302 inc. 1). Existe diversidad de pareceres en torno a la interpretacin del citado precepto legal. Para algunos comentaristas, esto significa que todas las resoluciones que se dicten durante el juicio de quiebra son inapelables, ya que la interposicin del recurso no paraliza la marcha de la cuestin principal, esto es, la propia quiebra. Para otros, ese no fue este el propsito del legislador al consignar lo expresado en el artculo 1302 inciso 1. La ley consider necesario establecer el carcter de inapelables de las resoluciones que recaen en la tramitacin del recurso de reposicin, con el objeto de evitar que el juicio de quiebra se prolongue innecesariamente de esta manera. 5) Recursos procedentes. El juez debe pronunciarse acogiendo o desechando la oposicin formulada a la quiebra a travs del recurso especial de reposicin. Debido al hecho de que el mecanismo de oposicin se tramita como si fuera un incidente, podra sostenerse que la sentencia que lo resuelve es de carcter interlocutorio, no obstante que, por tratarse de un fallo que decide la cuestin controvertida, habra que afirmar que es una sentencia definitiva. Tiene inters plantear esta cuestin tanto por los aspectos formales de tal decisin como respecto de la procedencia de recursos en su contra, particularmente el de casacin en la forma.

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La jurisprudencia de la Corte Suprema es sostenida en el sentido de que estas resoluciones constituyen sentencias definitivas por sus efectos y que, por tanto procede el recurso de casacin en la forma, por omisin de las formas debidas en la redaccin de ellas, y en el fondo, respecto de la sentencia que se pronuncia sobre la apelacin deducida en contra de la sentencia recada en el incidente especial de reposicin. Siendo sentencia definitiva, la resolucin que falla este incidente es susceptible del recurso de apelacin; la ley se ha encargado de reglamentar expresamente esta apelacin. En qu forma se concede este recurso de apelacin? distinguir: ambos efectos (art.1302);b) Si la resolucin deniega el recurso, estos es, se

Hay que

a) Si la sentencia acoge el recurso, la resolucin es apelable en

la quiebra, el recurso de apelacin se concede en el solo efecto devolutivo.

mantiene

En materia procesal, dentro de la Ley de Quiebras, la regla general es que el recurso de apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, salvo que la ley diga expresamente que se concede en ambos efectos. Fallado el recurso especial de reposicin en segunda instancia, proceden los recursos de casacin en la forma y en el fondo. Fallando el recurso denegndole el lugar, la quiebra se mantiene y sigue los efectos que le son propios. Cuando, por el contrario, el fallo acoge el recurso, se deja sin efecto todo lo obrado en el juicio, por haber sido mal declarada la quiebra. El recurso de reposicin no constituye un medio de alzar la quiebra, porque si tiene acogida, se considera como si la quiebra no hubiera sido nunca declarada, sino que se trat de corregir un error.

Quinta ParteSeccin PrimeraLOS EFECTOS DE LA QUIEBRA 1.- GENERALIDADES. La declaracin de quiebra que reconoce el estado patrimonial crtico del deudor origina un conjunto de efectos o consecuencias en el plano jurdico-econmico sobre la persona y bienes del fallido. Tales efectos, que son permanentes y definitivos, se producen desde que se declara la quiebra y afectan tambin a las relaciones jurdicas que el quebrado haya celebrado con anterioridad a ella. Conviene, entonces, establecer una clasificacin y enumeracin de los efectos de la declaracin de quiebra.

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De acuerdo con la clasificacin tradicional, que distingue atendiendo al tiempo en que se producen los efectos de la declaratoria de quiebra, se clasifican en: 1) efectos inmediatos, es decir, los que se originan con posterioridad a la resolucin que reconoce el estado de quiebra; y 2) efectos retroactivos, que son aquellos que afectan relaciones jurdicas celebradas con anterioridad a la declaracin de quiebra. Quedan comprendidos dentro de los efectos inmediatos los siguientes: a) El derecho a pedir alimentos (artculo 1304); b) El desasimiento (artculos 1308 y 1309); c) La fijacin irrevocable y definitiva de los derechos de los acreedores; d) La exigibilidad anticipada de todas las obligaciones del fallido; e) La suspensin del derecho a ejecutar individualmente al quebrado; f) La acumulacin de juicios. g) Inhabilidades Los efectos retroactivos que la quiebra origina seran, a saber: a) Los que se originan respecto de los actos celebrados a ttulo gratuito; b) Los que afectan los actos jurdicos celebrados a ttulo oneroso, y c) Las acciones revocatorias. Si perjuicio de lo sealado anteriormente, los efectos a que da lugar el estado patrimonial crtico, reconocido por resolucin judicial, est informado por el principio de igualdad de los acreedores, que debe mantenerse durante todo el procedimiento concursal, y por el principio de la integridad del patrimonio del fallido, mediante el cual se pretende asegurar que se haga efectiva la realizacin de los bienes para pagar los crditos del deudor. A.- EFECTOS INMEDIATOS. 1) EL DERECHO A PEDIR ALIMENTOS. Est establecido en el Artculo 1304 y se ejerce en contra de la masa con el objeto de asegurar la subsistencia del fallido y su familia. La norma legal recin citada, distingue entre el deudor calificado y el deudor civil El deudor civil tiene derecho a que la masa le d alimentos para l y su familia. En cambio, el deudor calificado (el del artculo 1285) slo puede pedir alimentos si hubiere solicitado su propia quiebra. El derecho a pedir alimentos asiste al deudor obligado a solicitar su quiebra, aun cuando la pida despus de transcurrido el plazo de quince das desde que

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haya cesado en el pago de una obligacin mercantil. As lo ha declarado la jurisprudencia. La obligacin de dar alimentos se suspende si en contra del fallido se dicta auto de apertura del juicio oral, y cesar si es condenado en definitiva por quiebra culpable o fraudulenta o por alguno de los delitos a que se refiere el Artculo 466 del Cdigo Penal. Esta norma del Cdigo Penal dice: El deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia por ocultacin, dilapidacin o enajenacin maliciosa de esos bienes, ser castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados. En la misma pena incurrir si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos simulados. En resumen, cesa o se pierde el derecho de alimentos cuando el fallido es condenado por el delito de quiebra culpable o fraudulenta o por delito de alzamiento de bienes a que hace referencia el Artculo 466 del Cdigo Penal. La cuanta de los alimentos se determina por el tribunal que conoce de la quiebra, con audiencia del sndico y de los acreedores (Art. 1304 inc. 3). Los alimentos son para el quebrado y su familia. El concepto de familia debe entenderse en el sentido que le atribuye el Artculo 815 inciso 3 del Cdigo Civil (la familia comprende al cnyuge y los hijos). Tramitacin del derecho de alimentos. La solicitud de alimentos del fallido se tramita como incidente, en ramo separado del cuaderno principal de la quiebra. La solicitud del fallido se notifica al sndico personalmente o por cdula y a los acreedores por avisos. Este aviso debe cumplir con las exigencias del Artculo 1256, o sea, debe ser aprobado por el tribunal, contendr un extracto de la peticin y copia ntegra de la resolucin y debe publicarse en el Diario Oficial. Los acreedores pueden oponerse a la solicitud de alimentos del fallido, fundndose en que ste tiene medios para asegurar su sustento y el de su familia. Incluso pueden acreditar que no obstante el desasimiento, el fallido tiene ingresos con que solventar esas necesidades. No debemos perder de vista que el desasimiento no implica una incapacidad, que no afecta bienes futuros y que no comprende todos los bienes del fallido. 2) EL DESASIMIENTO.a) Concepto. Es un efecto inmediato de la declaracin de quiebra, en virtud del cual el fallido queda inhabilitado de pleno derecho de administrar y disponer de los bienes afectos al concurso, facultades que pasan tambin, de pleno derecho al sndico, que lo sustituye y representa. Este efecto, esta inhibicin o desasimiento se produce en el instante mismo en que se dicta la resolucin que declara la quiebra, de manera que el quebrado

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queda inhibido, aun antes que la sentencia se publique, cuando todava est en el despacho del juez, firmada por l y el secretario. Tal efecto aparece como contrario a los principios del derecho procesal, en especial a aquella regla del Cdigo de Procedimiento Civil que dice que las resoluciones judiciales slo producen efecto desde su notificacin (Art. 38). Fundndose en esta disposicin procesal, la Corte de Valdivia, en sentencia de 6 de septiembre de 1932, dijo que el desasimiento del fallido no se produce ipso jure, sino que para que tenga lugar es preciso que la sentencia de quiebra sea notificada. Segn los autores, la solucin sostenida por la Corte de Valdivia es errnea. Antes de analizar el argumento fundado en la exgesis del texto, hay que recordar que el problema ha sido debatido en la doctrina y que el estudio del derecho comparado ofrece tres soluciones para determinar el momento desde que el fallido queda inhibido: a) El Cdigo de Comercio espaol de 1866 estableca que los efectos inmediatos de la quiebra se producan desde el da de la cesacin de pagos, pero que la quiebra como estado virtual exista desde antes que se la declarara. La sentencia de quiebra slo comprueba una situacin que ya exista. Como el fallido estaba en quiebra desde el momento en que se producan los supuestos necesarios para que la declaracin tuviera lugar y puesto que el desasimiento tiene por fin proteger los intereses de los acreedores, hay que convenir en que es necesario suponer que el desasimiento se produce en el momento de la cesacin de pagos. b) La ley austriaca de 1914 propone otra solucin: los efectos inmediatos de la quiebra (desasimiento) se producen cuando se notifica la sentencia que declara la quiebra, porque antes de la declaracin no existe una situacin formal que produce este estado, el fallido no tiene un distintivo externo que lo identifique como tal: es libre administrador de sus bienes. Si con sus actos daa a los acreedores, para remediar ese dao estn los efectos retroactivos de la quiebra. c) Segn el derecho francs, por ltimo, el desasimiento se produce desde el pronunciamiento de la sentencia que declara la quiebra. Desde un punto de vista general de estas tres soluciones, la ms ajustada a los principios que gobiernan la administracin de justicia es la ley austriaca de 1914, pero tiene un grave inconveniente: el peligro que se sigue de la demora en la notificacin al fallido. En seguida, no basta que se notifique al fallido, pues el desasimiento afecta a terceros, ya que todas las leyes reconocen la imposibilidad de celebrar los actos y contratos relativos a la masa desde el momento que la quiebra afecta al fallido. Siguiendo los principios generales, debera exigirse que la sentencia que declara la quiebra fuera publicada para que la reconociera todo el mundo, lo que supone un lapso durante el cual la quiebra no producira efectos a pesar de estar declarada.

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De aqu que la ley francesa y la nuestra no tengan una redaccin descuidada en este punto, que admita interpretaciones destinadas a armonizarla con el Cdigo de Procedimiento Civil. Esta redaccin, conocidos los antecedentes sobre los sistemas que el derecho comparado ofrece, responde a la voluntad de afiliarse a uno de ellos. La ley expresamente nos dice que pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean inembargables (Art. 1308 inc. 1). Cmo puede pretenderse que este efecto no se produce ipso jure como sostiene la Corte de Valdivia, cuando la ley misma lo dice as? De modo que el texto hay que entenderlo como sus trminos literales lo indican, pues ellos traducen el resultado de lo que el legislador quiso alcanzar, que no es otro que ste: el desasimiento del fallido se produce en el instante mismo en que la resolucin se pronuncia, aunque el fallido no haya sido notificado; los actos posteriores son inoponibles a la masa, conforme a la regla del Artculo 1316. b) Alcance del desasimiento. Tiene el desasimiento dos aspectos que hay que considerar: 1) En el orden puramente material, significa el desapoderamiento de los bienes respecto del fallido, el cierre del negocio, quitar de su poder los bienes muebles, etc. y 2) En el plano jurdico importa la prdida del derecho de administrar, lo cual involucra, a su vez, dos aspectos: el judicial y el extrajudicial, que veremos en la letra c) siguiente. Con relacin al primer aspecto del desasimiento, o sea, en el orden puramente material, diremos que ste no importa la prdida de la propiedad de los bienes del fallido, que no pasa el dominio a los acreedores, como se deja claramente establecido por el Artculo 1308 inciso 2, que dice: El desasimiento no transfiere la propiedad de los bienes del fallido a sus acreedores, sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos. En cuanto al como vimos, continuacin. cuyo dominio significado del desasimiento en el orden jurdico, se traduce, en la prdida del derecho a administrar, que analizaremos a Se refiere slo a la administracin de los bienes del quebrado, ste mantiene; no significa la prdida de la propiedad.

En el derecho comparado no es sta la nica solucin. En efecto, en el derecho ingls, por ejemplo, el fallido pierde el dominio de sus bienes, que pasa a manos del trustee o administrador, para que los destine a un fin especial; equivale a lo que hoy da son las comisiones de confianza que contratan los bancos. En el derecho alemn se atribuye a los acreedores un derecho real sobre las especies desasidas, semejante al dominio que se ejerce sobre la cosa directamente. La ley concursal chilena, que tiene su origen en el derecho francs, conserva la propiedad de las especies en poder del fallido, que slo pierde la administracin de ellas. 93

Como el desasimiento no transfiere el dominio, si los frutos de estos bienes dieran lo suficiente para pagar las deudas y dejaran un sobrante, este sobrante volvera al fallido (Art. 1412 (ex 168 de la Ley de Quiebras). A juicio de Ral Varela Varela el desasimiento es una especie de embargo general que paraliza los poderes de disposicin y goce que el fallido tena antes de la quiebra, como atributos de su dominio, para entregarlos a los acreedores para que se paguen de sus crditos. c) Extensin de la prdida del derecho de administrar. La prdida de administracin comprende, como dijimos, dos grandes actos, que es necesario distinguir: a) actos extrajudiciales y b) actos judiciales.

A) ACTOS EXTRAJUDICIALES La prdida del derecho de administrar significa que el fallido no puede disponer de los bienes ni de sus frutos, salvo de aquellos que sean inembargables. Esta facultad de disponer pasa de pleno derecho al sndico, quien la ejerce con arreglo de las normas de la Quiebra. As lo establece el artculo 1308 inciso 3. Qu pasa con el valor de los actos y contratos ejecutados o celebrados por el fallido despus de la declaracin de quiebra en relacin con los bienes comprendidos en la masa? En trminos generales, podemos decir que tales actos o contratos carecen de valor. Segn el Artculo 2467 del Cdigo Civil, Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que se hubiere abierto concurso a los acreedores. La antigua Ley de Quiebras, en su artculo 69, arribaba a la misma solucin cuando declaraba que son nulos y sin ningn valor los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de la declaratoria de quiebra, con relacin a los bienes de la masa. Bajo el imperio de la ley antigua no caba duda acerca de la sancin que afectaba a tales actos o contratos: eran nulos de nulidad absoluta. Sin embargo, la doctrina nacional estimaba que la sancin de tales actos no era la nulidad sino la inoponibilidad respecto de la masa. El actual artculo 1316 en la materia, dispone ahora expresamente: Art. 1316. Son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del Conservador de Bienes Races. Como se advierte la nueva ley recogi el planteamiento de la doctrina, en el sentido que los actos son inoponibles y no nulos. 94

La sancin prevista en la nueva Ley de Quiebras es indudablemente ms prctica que la establecida en la Ley N 4.558, de 1929. En efecto, la inoponibilidad slo puede ser pedida por el sndico en representacin de la masa y no puede hacerse valer por cualquiera persona que tenga inters en ello, como sucede con la nulidad absoluta. Por otra parte, alzada la quiebra por alguno de los modos legales, los actos y contratos ejecutados o celebrados por el fallido, durante el desasimiento, no podrn ser atacados por vicio de nulidad por los terceros y se mantendrn plenamente eficaces. Naturaleza del desasimiento. Para algunos autores el desasimiento implica una suerte de incapacidad que afecta al fallido, la que podra ser de aquellas contempladas en el artculo 1447 del Cdigo Civil. Sin embargo, la mayora de los autores no comparten esta idea porque las incapacidades existen para proteger los intereses de los incapaces, y en el caso del desasimiento no se trata de amparar solamente al fallido, sino de cautelar asimismo los derechos de los acreedores. No es efectivo que la persona declarada en quiebra sea incapaz y que no pueda ejecutar los actos y contratos relativos a los bienes de la masa y la sancin no es la nulidad sino, como acabamos de verlo, la inoponibilidad de tales actos frente a la masa. Como veremos tambin en orden judicial, el desasimiento significa que el quebrado no puede actuar en juicio como demandante ni como demandado, pero slo respecto de los juicios relativos a bienes comprendidos en la masa, sin perjuicio de tenrsele como coadyuvante. Sin embargo, puede ejercitar por s mismo todas las acciones que se refieren exclusivamente a su persona y que tengan por objeto derechos inherentes a ella y ejecutar todos los actos conservatorios de sus bienes en caso de negligencia del sndico. Concluyen que el desasimiento es ms bien una especie de inhibicin que afecta al fallido respecto de los bienes del concurso y mientras ste no ha concluido por convenio o sobreseimiento. BIENES COMPRENDIDOS EN EL DESASIMIENTO. Los bienes comprendidos en le desasimiento son los siguientes: 1) Bienes presentes; 2) Bienes que tenga el fallido en usufructo, y 3) Bienes futuros. 1.- BIENES PRESENTES.- Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos los bienes presentes, salvo aquellos inembargables (art.1308).

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Son bienes presentes del fallido los que le pertenezcan a cualquier ttulo por haber ingresado a su patrimonio. Los bienes a que se refiere el desasimiento son de carcter patrimonial, de donde resulta que no se consideran para este efecto bienes extrapatrimoniales. Quedan comprendidos en la categora de bienes presentes los que, perteneciendo al deudor quebrado, se encuentra en poder de un tercero. El momento para determinar los bienes presentes es el de la declaratoria de quiebra, de acuerdo con lo convenido por el artculo 1308 inciso 1. 2.- BIENES QUE TENGA EL FALLIDO EN USUFRUCTO.- Puede ocurrir que el quebrado tenga el usufructo legal de ciertos bienes, como el caso del marido respecto de los bienes de su cnyuge, o en el caso del padre respecto de los bienes del hijo de familia. Entran estos bienes en el desasimiento? La legislacin de quiebra se ha preocupado de solucionar las cuestiones que pueden surgir con motivo de usufructos legales que le corresponden al padre o marido sobre esos bienes. El artculo 1308 inciso cuarto, seala al respecto: La administracin que conserva el fallido de lo bienes personales de la mujer e hijos, de los que tenga el usufructo legal, quedar sujeta a la intervencin del sindico mientras subsista el derecho del marido, padre o madre en falencia. El sindico cuidara de que los frutos lquidos que produzcan estos bienes ingresen a la masa, deducidas las cargas legales o convencionales que los graven. El tribunal, con audiencia del sindico y del fallido, determinar la cuota de los frutos que correspondan al fallido para sus necesidades y las de su familia, habida consideracin a su rango social y a la cuanta de los bienes bajo intervencin. De la disposicin transcrita se deduce que el fallido conserva la administracin de los bienes que tenga en usufructo como marido o como padre y que pertenezcan a su mujer o a sus hijos. Sin embargo, el sndico debe intervenir con el objeto de velar porque los frutos lquidos de esos bienes ingresen a la masa. Son frutos lquidos de los bienes en usufructo los que quedan despus de deducir: Los costos de produccin; Las cargas legales o convencionales. Son cargas legales las impuestas por el ordenamiento jurdico; por ejemplo, impuestos, contribuciones, etc. Son cargas convencionales las establecidas por voluntad de las partes; por ejemplo, este caso: una carga convencional puede estar representada por un gravamen impuesto a los bienes que se ha recibido en herencia. La pensin alimenticia que el juez puede determinar para el fallido con audiencia del sndico, de la cuota de los frutos, para sus 96

necesidades y las de su familia, habida consideracin de su rango y de la cuanta de los bienes sometidos a intervencin. Deducidos estos tres rubros, tenemos los frutos lquidos que ingresan a la masa y que estn bajo la intervencin del sndico. La pensin alimenticia a que hacemos referencia ahora no es la misma que se contempla en el artculo 1304, que se relaciona con el deber de dar alimentos a que se refiere el artculo 321 del Cdigo Civil. Ambos son incompatibles, no se pueden acumular; los alimentos del artculo 1304 se obtienen luego de una solicitud que se tramita incidentalmente, en tanto que la pensin a que hacemos referencia ahora es una cuota de los frutos que el juez, con audiencia del sndico y del fallido, acuerda a este ltimo para que haga frente a sus necesidades. La administracin de los bienes en usufructo que el fallido tenga como marido o como padre contina bajo intervencin del sndico mientras subsista el derecho del marido, padre o madre en falencia. Con esta frase el legislador quiso dejar a salvo la posibilidad misma de que el marido llegue a perder el usufructo por el hecho de que la mujer inicie en su contra un juicio de separacin de bienes o de divorcio, a consecuencia de lo cual deban restituirle los bienes de su propiedad que estaba administrando y gozando el marido. En estos juicios, el sndico puede actuar como coadyuvante, como lo dice expresamente el artculo 1308 inciso final. En los dems juicios que se sigan referentes a los bienes comprendidos en la masa, debe actuar el sndico en representacin del fallido. As se desprende del artculo 1271 N 1, que seala como de la incumbencia especial del sndico la plena representacin del fallido en resguardo de sus derechos e intereses en juicio y fuera de l. 3.- BIENES FUTUROS.- Para conocer la suerte que corren los bienes que han sido adquiridos con posterioridad a la declaracin de quiebra, o bienes futuros, es necesario distinguir: 1) Bienes futuros adquiridos a ttulo gratuito, y 2) Bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso. A.- Bienes futuros adquiridos a ttulo gratuito. Las herencias, legados o donaciones, en general todos los bienes que el fallido ha adquirido a ttulo gratuito, entran a la masa de la quiebra. Pero, como puede ocurrir que estos bienes estn afectos a ciertas cargas o gravmenes, lo justo es que esas cargas o gravmenes tengan preferencia para ser satisfechos. As lo establece el artculo 1309 inciso 1, que dice: El desasimiento comprende tambin los bienes futuros que adquiera el fallido a ttulo gratuito; pero sin extinguir la responsabilidad de las cargas con que le hayan sido transferidos o transmitidos y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios.

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B.- Bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso. El deudor quebrado conserva el dominio y la administracin de estos bienes. Pero, de conformidad a lo prevenido en el artculo 1309 inciso 2, los acreedores pueden someter esa administracin a intervencin del sndico y slo tendrn derecho a los beneficios lquidos que de ellos se obtengan, dejando al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el caso del artculo 1308 inciso 4. Hemos expresado y reiteramos que el fallido no es incapaz; en consecuencia, puede ejecutar actos vlidos; puede, por ejemplo, ejercer una profesin, industria o comercio, siempre que no grave el patrimonio que est afecto a la quiebra, con el objeto de rehacer su situacin econmica. Los nuevos acreedores no pueden pretender pagarse con los bienes de la masa, que quedan reservados para los acreedores de la quiebra, pero se pagan en los nuevos bienes del fallido. BIENES QUE NO ENTRAN EN EL DESASIMIENTO. Dos categoras de bienes quedan fuera de la quiebra; ellos son: 1) Los bienes inembargables, ya sea que este carcter se les d por el Cdigo Civil (art.1618), por el Cdigo de Procedimiento Civil(art.445) o por las leyes especiales, y 2) Los bienes ajenos que van a ser objeto de una accin reivindicatoria o incidental. B) ACTOS JUDICIALES Como regla general, debemos sealar que el fallido no puede actuar en juicio como demandante ni como demandado, en los bienes comprendidos en la quiebra, lo que significa que su representacin la toma el sndico de quiebras. Esto es muy importante, por cuanto se debe demandar al sndico en representacin del fallido. As lo establece el artculo 1308 inciso 3. Art.1308, inc. 3: La administracin de que es privado el fallido pasa de derecho al sndico, quin la ejercer con arreglo a las disposiciones de esta ley. En consecuencia, no podr el fallido comparecer en juicio como demandante ni como demandado, en lo relacionado con los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio de tenrsele como coadyuvante. Pero podr ejercitar por s mismo todas las acciones que exclusivamente se refieran a su persona y que tengan por objeto derecho inherentes a ella, y ejecutar todos los actos conservatorios de sus bienes en caso de negligencia del sndico. Este inciso del artculo 1308 se refiere slo a los juicios en que el fallido puede actuar como demandante o como demandado en lo relacionado con los bienes comprendidos en la quiebra. En otras palabras, la inhabilidad rige nicamente respecto de los juicios relativos a bienes que son objeto de desasimiento y no para otros juicios relativos a bienes no afectos por la quiebra. Ella no se aplica en consecuencia para los juicios en que se ventilan derechos 98

extrapatrimoniales, como por ejemplo derechos de familia, estado civil, etc. Sin embargo, cuando estos juicios dan nacimiento a obligaciones patrimoniales, vuelve a cobrar vigencia la inhabilidad de que tratamos. El fallido puede actuar en todos aquellos casos en que el sndico no lo haga oportunamente, sobre todo tratndose de actos conservativos, como por ejemplo la interrupcin de una prescripcin. Con todo, la facultad de obrar como coadyuvante en todos los juicios que tengan relacin con la masa. 3) LA FIJACIN ACREEDORES IRREVOCABLE DE LOS DERECHOS DE LOS

Est sealado en el artculo 1310 (ex 66 de la Ley de Quiebras) en los siguientes trminos: Art. 1310: La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los acreedores en el estado que tenan el da de su pronunciamiento, sin perjuicio de los casos especialmente previstos por la ley. En principio, este efecto inmediato de la quiebra significa que los crditos no pueden variar en cuanto a su monto ni a su calidad, despus de la declaracin de quiebra. En otros trminos, ello implica que el pasivo de la quiebra queda inmvil, petrificado sin poder alterarse por ninguna circunstancia sobreviviente con posterioridad a la sentencia que declara la quiebra. Veamos a continuacin cules son estos efectos LA EXIGIBILIDAD ANTICIPADA DE TODAS LAS DEUDAS.

Este efecto inmediato de la declaratoria de quiebra est establecido en el artculo 1311 que dispone: Art. 1311: En virtud de la declaracin de quiebra quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con ms sus reajustes e intereses que les correspondan, desde la fecha de la declaratoria. Es frecuente que el fallido tenga deudas por vencer a la fecha de la declaratoria de quiebra; si se le concedi plazo para pagarlas fue gracias a la confianza que le inspiraba al acreedor, la que desaparece precisamente con la sentencia de quiebra. Es justo, entonces, que en estas circunstancias el acreedor pueda hacer efectivas sus acreencias sin esperar el vencimiento del plazo convenido. La exigibilidad anticipada de las deudas del quebrado no hace sino reiterar una norma del derecho comn, el artculo 1496 N1 del C.C., que establece la

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caducidad del plazo cuando el deudor est constituido en quiebra o en notoria insolvencia. La aplicacin de este efecto de la quiebra es restringida y slo afecta al fallido y no a sus codeudores y fiadores. El legislador lo ha establecido en esta forma, porque los codeudores y fiadores del fallido no tienen culpa alguna de que ste haya sido declarado en quiebra. Por excepcin, la ley contempla algunos casos en que terceras personas que han garantizado el cumplimiento de obligaciones del fallido, como avalistas o como codeudores solidarios, puedan verse afectados por la exigibilidad anticipada de las deudas del fallido y responder antes del vencimiento de tales obligaciones. Estas situaciones estn contempladas en el art. 1311 inc. Final que expresa: No obstante que la exigibilidad de que trata este artculo se refiere slo al fallido, si este fuere aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente. Veamos estos casos: a) Quiebra del aceptante de una letra de cambio.- Declarada la quiebra del aceptante de la letra de cambio, no hay duda de que no podr cumplir la prestacin incorporada al ttulo de crdito, porque se lo impide el desasimiento. Tampoco podr pagarla el sndico, mientras no haya realizado los bienes del quebrado. Esta situacin adems est reglamentada por la Ley 18.092, en sus artculos 79 inciso 2 y 81 N1, dispone que la accin que emana de la letra de cambio puede ejercerse antes del vencimiento cuando el aceptante ha sido declarado en quiebra. Desde la declaracin de quiebra del aceptante se produce la exigibilidad anticipada de la obligacin contenida en la letra de cambio no slo para ste sino respecto de todos los obligados en garanta. b) Quiebra del librador de una letra no aceptada. Esta situacin adems est reglamentada en el art.81 N4 de la Ley 18.092. Declarada la quiebra del girador o librador de una letra de cambio no aceptada, el librado no admite la orden que ste le da en el documento de pagar una suma determinada o determinable de dinero. Es lgico que en este caso el portador pueda ejercer su accin antes del vencimiento de la letra y que la exigibilidad anticipada afecte a los obligados por garanta: endosantes y avalistas del librador. c) Quiebra del suscriptor de un pagar. Si el suscriptor de un pagar cae en quiebra, se sabe positivamente que no va a pagar porque est inhibido por el desasimiento. En tal caso, el portador no puede esperar el vencimiento del ttulo y la ley lo autoriza para dirigirse en contra de los dems obligados, como son los endosantes y avalistas. La exigibilidad anticipada les afecta por la quiebra del deudor directo (art.1311 inc.final de la L.Q. y arts.81, 106 y 107 de la Ley 18.092).

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El fundamento de estas excepciones al efecto restringido de la exigibilidad anticipada se encuentra en la seguridad de que el legislador ha querido siempre revestir a los ttulos de crdito, por la importante funcin que stos desarrollan en el trfico mercantil. Los obligados por garanta que pagan la prestacin contenida en el ttulo al portador, al verse afectadas por la exigibilidad anticipada, pueden repetir contra el fallido verificando su crdito en la quiebra. La exigibilidad anticipada favorece a todos los acreedores, sean stos comunes, privilegiados o preferentes. Se ha estimado que los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios no resultaran beneficiados por la exigibilidad anticipada de las deudas, porque tienen bienes afectos especialmente al pago de sus crditos. A estos acreedores no les interesa la masa de bienes de la quiebra, toda vez que ellos pueden llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos (art.1315 ex.71). Sin embargo, la Corte Suprema ha declarado que los acreedores prendarios e hipotecarios estn tambin favorecidos con la exigibilidad anticipada de las deudas, porque si estos acreedores no se pagan con el producto de sus bienes, quedan en la situacin de acreedores comunes o valistas. En fin, la exigibilidad anticipada se produce solamente para los efectos de verificar el crdito y participar en la liquidacin. No tiene otro alcance. De manera que, producida la liquidacin, los acreedores que han gozado de esta exigibilidad anticipada van a ser favorecidos con el pago de sus crditos. VALOR ACTUAL DE LOS CREDITOS NO VENCIDOS.

La exigibilidad anticipada de las deudas pasivas del fallido se ha establecido para que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con ms los reajustes e intereses devengados hasta el da de la declaratoria (art. 1311 inc.1 L.Q.). Para determinar el valor actual de los crditos no vencidos en moneda nacional, se distingue si son reajustables o no y si devengan o no intereses. Siendo as, se forman cuatro grupos diferentes de crditos no vencidos cuyo valor actual se determina por la ley. a) Crditos reajustables en moneda nacional con intereses. El valor actual de estos crditos no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra ser el capital ms el reajuste convenido e intereses devengados hasta el da de la declaracin (art. 1311 inc.2). b) Crditos reajustables en moneda nacional sin intereses. El valor actual de estos crditos no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra ser el capital ms el reajuste convenido hasta el da de la declaracin (art. 1311 inc.3).

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c) Crditos no reajustables en moneda nacional con intereses. El valor actual de estos crditos no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra ser el capital ms los intereses devengados hasta el da de la declaracin (art. 1311 inc.4). d) Crditos no reajustables en moneda nacional sin intereses. El valor actual de estos crditos no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra se determinar descontando del capital los intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustables desde el da de la declaracin hasta el da de los respectivos vencimiento (art. 1311 inc.5). En este caso la ley presume un pacto de intereses incorporado al capital adeudado y, por lo mismo, para determinar el monto del crdito al da de la declaracin de quiebra, le descuenta los intereses. VALOR DE LAS DEUDAS VENCIDAS Y DE LAS ACTUALIZADAS DE CONFORMIDAD AL ARTICULO 1311.

El art. 1312 (ex 68 de la L.Q.) expresa: En virtud de la declaracin de quiebra y desde la fecha de sta, las deudas del fallido, vencidas y las actualizadas de conformidad con el artculo precedente: 1. Se reajustarn y devengarn intereses segn lo pactado en la convencin, en el caso del inciso segundo del artculo anterior. 2. Se reajustarn segn lo pactado, en el caso del artculo tercero del mismo artculo, y 3. Devengarn intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustables en el caso de los incisos cuarto y quinto del artculo precedente. El sndico podr impugnar los intrereses pactados en caso de estimarlos excesivos. Las obligaciones contradas en moneda extranjera, se pgarn en la misma moneda establecida en la convencin y devengarn el inters pactado en ella. Los reajustes e intereses, en su caso, gozan de iguales preferencias y privilegios que los respectivos capitales. Puede apreciarse que desde la declaracin de quiebra las deudas del fallido se reajustan y devengan intereses de acuerdo con lo pactado. Esta nueva forma de tratar los crditos con posterioridad a la quiebra, no atenta contra el principio de la igualdad de los acreedores, sino que, por el contrario, trata de mantenerlo. Constituyen una excepcin los crditos no reajustables, sea que devenguen o no intereses, los cuales desde la fecha de la declaracin de quiebra comienzan a producir intereses corrientes para las operaciones de crdito de dinero no reajustables. Esta solucin resulta extraa, porque lo lgico sera que ellos continuaran produciendo los intereses convenidos. Sin embargo, tratndose de los crditos no reajustables que no 102

devengan intereses, el criterio seguido por el legislador es equitativo, porque en tales casos el acreedor no estipula intereses creyendo que el crdito se le pagar totalmente a su vencimiento, pero como declarada la quiebra debe aceptar lo que de ella resulte, la ley establece que su crdito devengar intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustables (Ley N 18.010). Una vez ms se advierte que el legislador se esfuerza en preservar la igualdad de los acreedores en la quiebra. CONSECUENCIAS DE COMPENSACIONES.LA FIJACIN IRREVOCABLE EN LAS

La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones que opera cuando dos personas son deudoras una de otra y acreedoras recprocamente (art.1655 C.C.). Para que opere la compensacin como forma de extinguir se requiere que las deudas renan las siguientes calidades: a) que ambas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad; y b) que ambas sean actualmente exigibles. Reunidos estos requisitos, la compensacin opera por el solo ministerio de la ley y aun sin el conocimiento de los deudores. Declarada la quiebra, toda compensacin que no se ha producido antes de esa declaracin, no puede originarse despus, de acuerdo con lo prevenido en el art. 1313 (ex 69 de la LQ). Art. 1313: La declaracin de quiebra impide toda compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley, entre las obligaciones recprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas, derivadas de un mismo contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos El art. 1313 prohbe las compensaciones que se produzcan despus de la declaracin de quiebra. Existen, sin embargo, algunos casos excepcionales en los cuales opera la compensacin, sealados en la parte final del precepto transcrito. La excepcin consiste en que se admite una compensacin cuyos requisitos se renen despus de la declaracin de quiebra, y va a producir efectos vlidos en dos casos: 1. Cuando se trata de compensar obligaciones conexas derivadas de un mismo contrato, como sera el caso de una compaa de seguros que tuviera que pagarle una indemnizacin al fallido por haber ocurrido el sinistro, a la cual se le permitira compensar con la deuda que el fallido tiene respecto del pago de la prima. La compaa en este caso puede compensar la indemnizacin adeudada con primas insolutas; y 2. Cuando se trata de compensar obligaciones que provienen de una misma negociacin. Aqu el legislador emplea un trmino ms amplio que 103

contrato; se trata de una serie de actos jurdicos que crean efectos en el tiempo y que tienen un fin comn que les sirve de nexo o vnculo que los une; por ejemplo, el endoso de una letra de cambio, de un cheque, etc., cuando se originan de un mismo negocio. Por ltimo, digamos que la compensacin puede estar afecta a las acciones revocatorias. En efecto, el artculo 1321, inciso final ha sealado un caso en el cual se pueden ejercitar las acciones revocatorias para anular una compensacin: Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, son inoponibles a la masa si se hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso. Durante la cesacin de pagos el fallido realiza actos tendientes a salvar su estado patrimonial crtico. Puede ocurrir que, en este periodo, el fallido ceda un crdito mediante endoso, que sirva de base a una compensacin. Tal compensacin resultar invalidada por el ejercicio de la accin revocatoria. 5) SUSPENSION DEL DERECHO A EJECUTAR INDIVIDUALMENTE AL QUEBRADO. El art. 1315 inciso primero (ex 71 de la LQ) dispone que: La declaracin de quiebra suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y prendarios podrn iniciar o llevar adelante sus acciones, en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. Esto significa que, declarada la quiebra, no se puede iniciar en contra el quebrado ninguna accin ejecutiva de los acreedores por va separada. Incluso, las acciones iniciadas antes de la declaratoria se acumulan al procedimiento concursal. Se explica este efecto porque la quiebra es una institucin unitaria y universal, que declarada judicialmente, crea, respecto del fallido, un estado o situacin. Tambin se explica por el principio de igualdad, ya que la nica forma de mantener este principio es impedir que cada acreedor pueda iniciar sus acciones ejecutivas en contra del deudor separadamente. En caso contrario, el acreedor ms diligente se pagara primero, perjudicando a los dems. La suspensin slo se refiere a los juicios ejecutivos, de manera que nada impide a los acreedores iniciar juicios ordinarios en contra del fallido, por cuanto en ellos se persigue la declaracin de un derecho que es negado por el deudor. Sin embargo, la regla enunciada, que suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido tiene las siguientes excepciones: Los acreedores hipotecarios o prendarios, y Los crditos que gozan del derecho legal de retencin. 104

Situacin de los acreedores hipotecarios y prendarios.

Constituye una excepcin al efecto de suspensin del derecho de ejecutar individualmente al fallido el hecho de que estos acreedores puedan iniciar y continuar sus ejecuciones en forma separada. Se fundamenta esta excepcin en que la hipoteca y la prenda son crditos preferentes y privilegiados, respectivamente, que gozan de una situacin especial. Pero debe ser interpretada restrictivamente, no pudiendo, por lo tanto, hacerse extensiva a ningn otro acreedor, fuera de los hipotecarios y prendarios, como seran, por ejemplo, los dems acreedores privilegiados; entre ellos, los de la primera clase. Esto equivale a decir que los acreedores hipotecarios y prendarios estn en cierto modo fuera de la quiebra, ya que la ley los ha facultado para que puedan iniciar ejecuciones por cuenta separada En cuanto al procedimiento y realizacin de las garantas de los acreedores prendarios e hipotecarios, si bien es cierto que pueden actuar independientemente, estn obligados a pagarse su crdito, a travs del procedimiento de quiebra. Esto parece extrao y por mucho se ha sostenido que estos acreedores pueden pagarse independientemente; sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia sostienen lo contrario, por las siguientes razones: a) Los crditos prendarios e hipotecarios se pagan con su preferencia emanada del derecho civil, pero si no hay dinero suficiente para pagar los crditos de primera clase deben concurrir estos bienes gravados con prenda o hipoteca al pago de los dichos crditos. Cmo se va a determinar esto? La nica manera de determinar si ha habido bienes para el pago de los crditos de primera clase es hacindolo a travs del procedimiento de quiebras. b) El propio artculo 1315 inc.2, que otorga este derecho, exige que el depositario en estas gestiones sea el sndico, lo que implica que se pagan en la quiebra. c) El saldo del crdito preferente que no se alcance a pagar concurre con los acreedores valistas o quirografarios. Respecto de las excepciones a la suspensin del derecho a ejecutar individualmente al fallido, el artculo 1393 (ex 149 de la LQ), expresa que los acreedores de segunda clase, incluso los que gocen del derecho de retencin judicialmente declarado, podrn ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos de la primera clase, si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos. Con tal propsito, dichos acreedores podrn iniciar los procedimientos que correspondan, ante el tribunal que conozca la quiebra, o continuar ante l los ya iniciados en otro juzgado, si prefrieren no dejar en manos del sndico la realizacin de los bienes gravados.

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El sndico podr, en todo caso, si lo considera conveniente para la masa, exigir la entrega de la cosa dada en prenda o retenida, siempre que pague la deuda o deposite, a la orden del tribunal, su valor estimativo en dinero, sobre el cual se har efectivo el privilegio. Situacin de los crditos con derecho legal de retencin.

Para que exista el derecho legal de retencin es necesario que exista una disposicin legal que lo contemple y que una resolucin lo declare expresamente. Este derecho se define como aquella facultad que permite al acreedor de una obligacin no cumplida retener la cosa en su poder, mientras la prestacin se cumpla. El C.P.C. asimila el derecho legal de retencin a la prenda o a la hipoteca. El derecho legal de retencin constituye una excepcin al desasimiento. Mientras el acreedor conserva la tenencia personal de los bienes retenidos, no puede ser privado de ellos. Un acreedor puede obtener que se declare el derecho legal de retencin en su favor, an despus de la declaracin de quiebra. Constituye, pues, una doble excepcin: por un lado hace excepcin al desasimiento y, por otro, puede obtenerse su declaracin con posterioridad a la resolucin que declara la quiebra (art. 1315 inc.4). Nuestro ordenamiento jurdico no trata en forma ordenada y sistemtica el derecho legal de retencin, cuya organizacin se debe, en gran medida, a la doctrina, que ha ido ordenando las disposiciones aisladas en las cuales el legislador lo establece para precisar sus requisitos. El artculo 1336 (ex 92 de la LQ) contempla un caso en que se autoriza el derecho legal de retencin en forma amplia. En efecto, de conformidad con lo prescrito en esta norma, la retencin tendr lugar siempre que la persona que ha pagado o se ha obligado a pagar por el fallido, tenga en su poder mercaderas o valores de crdito que pertenezcan a aqul, con tal que la tenencia nazca de un hecho voluntario del fallido, anterior al pago o a la obligacin, y que esos objetos no hayan sido remitidos con un destino determinado. Los requisitos exigidos por la ley son entonces: Que los bienes retenidos pertenezcan al fallido; Que la tenencia nazca de un hecho voluntario de ste, Que el hecho voluntario haya sido anterior al pago o a la obligacin de que se trata; y Que dichas mercaderas no hayan sido entregadas por el fallido con un destino determinado.

6) ACUMULACION DE JUICIOS.-

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Este efecto de la declaracin de quiebra est contemplado en el inciso primero del art. 1314 (ex 70 de la LQ) que expresa: Todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularn al juicio de quiebra. Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciarn tambin ante el tribunal que conozca de la quiebra. Recordemos que el art. 1296 N 4 (ex 52), seala que la resolucin que declara la quiebra debe contener la orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectan sus bienes, salvo las excepciones legales. La acumulacin de juicios es diferente a la acumulacin de autos a que se refiere el C.P.C. La acumulacin de juicios es un efecto inmediato de la quiebra, que procede respecto de todos los juicios, cualquiera sea la jurisdiccin ante la cual se estn tramitando. En cambio, la acumulacin de autos es un incidente especial contemplado en C.P.C. respecto de juicios que se tramitan ante iguales instancias y sujetos a un mismo procedimiento para que sean fallados en una misma instancia. Requisitos para que procesa la acumulacin de juicios: a) Al proceso de quiebra se acumulan juicios, esto es, contiendas actuales entre las partes sometidas al conocimiento de los tribunales. En consecuencia, no se acumulan los asuntos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria; b) La acumulacin se refiere a los juicios en los que el fallido es demandado y no a aquellos en los cuales es demandante, puesto que la norma. alude a juicios contra el fallido; c) Se acumulan los juicios pendientes, es decir, aquellos en los que no se haya dictado sentencia definitiva que se encuentre ejecutoriada; d) Debe tratarse de juicios que se ventilan ante tribunales de jurisdiccin comn. Por ley se excluyen los juicios de menores y los que se tramitan ante jueces rbitros. Reunidos estos presupuestos, la acumulacin de juicios debe originarse desde que se pronuncie la resolucin que declare la quiebra. Por otra parte, esta acumulacin de juicios, llamada tambin competencia atractiva de la quiebra, constituye una excepcin al principio de la radicacin contenida en el C.O.T. Excepciones (art. 1314 inciso segundo): 1) Los juicios posesorios; 2) Los juicios de desahucio y los de terminacin inmediata del contrato de arrendamiento; 3) Los juicios que se sigan ante juicios rbitros; 4) Los juicios que segn la ley, deben someterse a compromiso; 5) Los juicios del trabajo. No lo dice expresamente la L.Q. sino que ha sido la jurisprudencia quien ha determinado que el juez del trabajo debe seguir 107

conociendo hasta la sentencia de trmino, y el acreedor demandante verificar su crdito. Procedimiento de los juicios acumulados. Cmo se siguen tramitando los juicios acumulados al procedimiento concursal? Para responder esta interrogante hay que hacer el siguiente distingo: a) juicios declarativos; y b) juicios ejecutivos. a) Los juicios declarativos. El art. 1314 inc. tercero inc.3, seala que los juicios ordinarios agregados a la quiebra seguirn tramitndose con arreglo al procedimiento que corresponda segn su naturaleza, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva. Condenado el fallido, el sndico dar cumplimiento a lo resuelto en la forma que corresponda. b) Los juicios ejecutivos de obligaciones de dar. Aqu hay que hacer una doble distincin: 1) Si se han opuesto excepciones, se seguirn tramitando con el juez de la quiebra y con el sndico en representacin del fallido hasta que se dicte sentencia. Si la sentencia es favorable para el ejecutante, debe verificar su crdito en la quiebra; 2) Si no se han deducido excepciones en el juicio ejecutivo, ste se paraliza en el estado en que se encuentre, de acuerdo con el principio general de que las ejecuciones individuales se suspenden. En este caso, los titulares de los crditos cuya ejecucin queda suspendida, deben verificar su crdito en la quiebra. c) En los juicios ejecutivos de obligaciones de hacer es necesario distinguir: 1) Si hay fondos depositados para el cumplimiento de estas obligaciones, el procedimiento continuar hasta la inversin completa de esos fondos o hasta la terminacin de la obra si los fondos fueren suficientes: y, 2) En caso de no existir fondos depositados para llevar a efecto la obra, o si el hecho consiste en la suscripcin de un documento o en la constitucin de una garanta, deber el acreedor iniciar las acciones pertinentes para que se considere su crdito por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren. Cumplimiento de la sentencia. 1. Juicios Declarativos. La sentencia debe cumplirse de acuerdo con las reglas generales del C.P.C. 2. Juicios ejecutivos. a) Si se trata de obligaciones de dar y se obtiene en el juicio, es necesario verificar el crdito de acuerdo con lo resuelto en la sentencia; b) si se trata de obligaciones de hacer, es necesario distinguir si hay fondos consignados, en cuyo caso se realiza la obra; en los dems casos el acreedor podr continuar o iniciar las gestiones para que se considere su crdito por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren. Situacin de los embargos y medidas precautorias.

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Los embargos y medidas precautorias que se hubieren trabado o declarado con anterioridad a la declaratoria de quiebra, quedan sin efecto, quedarn sin efecto, toda vez que la quiebra en s misma no es sino un embargo general. Dice el artculo 1314 inciso final: Los embargos y medidas precautorias que estuvieren decretados en los juicios que se agreguen a la quiebra quedarn si valor desde que ella se declare, siempre que se refieran a bienes que, sin aguardar el resultado de dichos juicios, deban realizarse en la quiebra o ingresar a ella. 7) LAS INHABILIDADES.Segn el art. 1317 (ex 73) La declaracin de quiebra no priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles, ni le impone inhabilidades sino en los casos expresamente sealados por las leyes. Las inhabilidades constituyen efectos inmediatos de la quiebra sobre la persona del fallido y son independientes de toda condena de carcter criminal, y son las siguientes: 1) El fallido, mientras no haya satisfecho a sus acreedores, no puede ser tutor o curador; y si est ejerciendo el cargo de tutor o curador, se pone fin a la tutela o curatela (art.497 N4; 509 y 1272, todos del C.C); 2) El fallido no puede ser albacea, es decir, no puede ser designado ejecutor testamentario (art.1272 del C.C.); 3) El artculo 256 N7 del C.O.T. seala que no pueden ser jueces los fallidos, a menos que hayan sido rehabilitados en conformidad a la ley. El juez expira en sus funciones si sobreviene alguna incapacidad de las establecidas en la ley para ejercer su cargo (art.332 N1 del C.O.T.); 4) No puede ser Fiscal de Corte de Apelaciones o de Corte Suprema, Secretario o Relator de Corte Suprema o Corte de Apelaciones, oficial del ministerio pblico o defensor pblico. Finalmente, cabe sealar que las inhabilidades son temporales, porque cesan con la rehabilitacin del fallido. El artculo 1478 (ex.235 de la L.Q.) expresa: La rehabilitacin hace cesar todas las inhabilidades que las leyes imponen al fallido. Por su parte, el artculo 1479 dispone: La rehabilitacin del fallido se produce por el solo ministerio de la ley, en todos aquellos casos en que el procedimiento de calificacin de la quiebra concluya sin sentencia condenatoria por el delito de quiebra culpable o fraudulenta.

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Seccin SegundaEFECTOS DE LA QUIEBRA EN LOS ACTOS Y CONTRATOS PENDIENTES DEL FALLIDO. 1.- Nocin de actos o contratos pendientes.- Como se trata de determinar las consecuencias jurdicas que la quiebra origina en los actos o contratos celebrados por el deudor fallido, es preciso, en primer trmino, sealar qu se entiende por actos o contratos pendientes o por relaciones jurdicas preexistentes.Para la doctrina italiana, las relaciones jurdicas preexistentes son aquellas que se encuentran perfeccionadas pero todava no terminadas al tiempo de la declaracin de quiebra del deudor que ha intervenido en ellas. No quedan comprendidos en esta nocin los actos o contratos que todava no se han celebrado, aunque eventualmente existiese una obligacin de celebrarlos (contratos preparatorios-promesas). En esta clase de convenciones el sndico no puede ser compelido a cumplir las obligaciones, generalmente de hacer (celebrar el contrato prometido); pero si l estima que el contrato es beneficioso para la masa, puede, cumplindolo o allanndose a cumplirlo, exigir la ejecucin de la obligacin de la contraparte. Tampoco son relaciones jurdicas preexistentes, en el sentido estricto del concepto, aquellas en las cuales la obligacin de una de las partes ya ha sido totalmente cumplida, de manera que no quede ms que una deuda del fallido o un crdito en su contra. El acreedor en este caso verificar su crdito en el concurso y ser pagado atenindose a las resultas de la quiebra. Alcance de los efectos de la quiebra en las relaciones jurdicas preexistentes.- En virtud del carcter universal de la quiebra y su principal efecto inmediato, el desasimiento, todos los bienes del deudor, salvo los inembargables, quedan destinados a realizarlos para satisfacer el pago de los crditos. Este vnculo que se establece sobre los bienes del fallido es similar al embargo, de suerte que la masa de acreedores representada por el sndico en situacin de tercero respecto de ciertos actos o contratos ejecutados o celebrados por el fallido cuyas obligaciones no han ejecutado completamente al tiempo de la declaracin. Por ser as, en algunos casos los efectos de estos actos no pueden oponerse a la quiebra; por ejemplo, las cesiones de crditos no notificadas al deudor cedido antes de su declaratoria de quiebra, no pueden hacerse valor posteriormente por el cesionario Por otra parte, la quiebra implica que la admi8nistracin de los bienes del fallido pase a manos del sndico con el propsito de asegurar la enajenacin de los mismos para cubrir los crditos. Esto crea el problema de la suerte que corrern las relaciones jurdicas convenidas por el deudor, formalmente bien celebradas, respecto de la quiebra. No se trata ahora de un conflicto entre la masa representada por el sndico como tercero y los contratantes del fallido, sino de considerar la quiebra como continuadora del deudor falente en los

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actos o contratos ejecutados por ste con terceros y por ende en los derechos y obligaciones que derivan de tales actos o contratos. Siendo as, los derechos del tercero contratante son temperados por este estado de cosas, sea en el inters de la quiebra misma, para no crear desigualdades en menoscabo del principio de la par condictio creditorum, sea en inters del mismo tercero, que no debe sufrir los daos que puedan derivar de la situacin de falencia declarada en que se encuentra su contraparte. Nuestra legislacin de quiebra no contempla una norma que contenga una regla general aplicable a las relaciones jurdicas preexistentes al tiempo de la declaratoria de quiebra del deudor. Se limita a establecer ciertas normas especiales relativas a determinados actos y contratos. No obstante la carencia de una regla general, la doctrina y la jurisprudencia han logrado establecer el siguiente principio general: la quiebra no es causal de resolucin de terminacin de los actos o contratos pendientes del deudor fallido. El principio general de que la quiebra no origina de pleno derecho la resolucin de los contratos pendientes del fallido existe como regla general, porque la ley civil o comercial cuando ha querido que tal consecuencia se produzca lo ha dicho expresamente, como ocurre con el mandato (art.2163 N6 del C.C.) y con la cuenta corriente mercantil (art.611 C.de C.). En los casos en que la ley nada dice, se entiende que la quiebra no causa la resolucin de las relaciones jurdicas preexistentes del deudor fallido. Por otra parte, se reconoce plena validez a las estipulaciones contractuales en virtud de las cuales se conviene que la quiebra de uno de los pactantes produce la resolucin o la terminacin ipso facto del contrato o bien habilita a la otra para darlo por terminado. Tales estipulaciones son condiciones resolutorias ordinarias bajo la forma de pactos comisorios, reconocidas por el Cdigo Civil, cuyo efecto reglamentado por ese mismo cuerpo legal es el de originar la resolucin ipso facto o en la forma convenida, sin que sea necesaria una declaracin judicial al respecto. En cuanto a los efectos de la quiebra en los actos y contratos en general, respecto de los cuales no existe una norma especial, es preciso dilucidarlos distinguiendo tres situaciones que el fallido puede tener en ellos: I.- Actos o contratos en los cuales el fallido era acreedor; II.- Actos o contratos en que el fallido haba contrado obligaciones recprocas III.- Actos o contratos en los cuales el fallido era deudor. I.- Actos o contratos en los cuales el fallido es acreedor.- Tratndose de esta clase de relaciones jurdicas preexistentes, la situacin es muy simple: el sndico actuando en inters de la masa de acreedores, est obligada a exigir el cumplimiento judicial o extrajudicial de todo lo que se le deba al fallido. 111

II.- Actos o contratos en que el fallido ha contrado obligaciones recprocas con su contraparte.- Se trata de contratos bilaterales que generan obligaciones para ambas partes. Encontrndose en curso de ejecucin estas convenciones al tiempo de la declaratoria de quiebra, es dable distinguir las siguientes situaciones para su cumplimiento o ejecucin: a) Que el contrato sea beneficioso para la masa.- En tal evento el sndico, como representante del deudor fallido, est facultado para recabar el cumplimiento del contrato, a condicin de que por su parte lo cumpla o se allane a cumplir, pues en caso contrario el cocontratante puede eximirse legtimamente de ejecutarlo, oponiendo la excepcin del contrato no cumplido (art.1552 del C.C.). b) Que el contrato no sea beneficioso para la masa.- Siendo as, el sndico por lo general se abstendr de ejecutar las obligaciones que pesan sobre el quebrado, quedando la iniciativa en el contratante para exigir el cumplimiento forzado o la resolucin, con tal que tenga la calidad de contratante in bonis, porque de lo contrario la masa le opondr la exceptio non adimpleti contractus. III.- Actos o contratos en los cuales el fallido era nicamente deudor. La contraparte que detenta la calidad de contratante in bonis tiene una serie de derechos frente al fallido: derecho a pedir el cumplimiento de la obligacin; derecho a solicitar la resolucin del contrato y facultad de recabar indemnizacin de perjuicios por incumplimiento. 1.- Derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin.- Con el propsito de determinar qu ocurre con esta prerrogativa, es preciso distinguir en qu consiste el objeto de la prestacin: si el fallido debe una suma de dinero, si debe una cosa que no sea dinero, si adeuda un hecho o se comprometi a una abstencin.a) Cuando el fallido debe una suma de dinero, el contratante que ha

cumplido o se allana a cumplir, tiene una sola forma de exigir la ejecucin de la obligacin: verificar su crdito en la quiebra.b) Cuando el quebrado debe algo que no sea dinero, se considera

que el contratante in bonis no est autorizado, despus de la declaratoria de quiebra, para exigir judicialmente el cumplimiento de la prestacin. El fundamento, segn algunos autores estara en que en virtud del desasimiento del deudor, ste queda inhibido de cumplir con estas obligaciones pendientes al tiempo de la declaratoria, y la masa de acreedores, representados por el sndico, tampoco puede ejecutarlas por no haber sido parte en tales contratos.c) Cuando el deudor debe un hecho. Para resolver esta situacin es

preciso distinguir si el hecho debido que constituye el objeto de la prestacin adeudada por el fallido afecta o no a los bienes comprendidos en la masa. En el primer caso, cuando el objeto de la obligacin consiste por ejemplo, en una prestacin personal, que no concierne a los bienes de la masa, como dar un concierto de piano, se estima que el 112

contratante puede compelerlo a realizar el hecho debido, conforme al artculo 1553 N1 del C.C., pero no est autorizado para hacer ejecutar lo debido por cuenta del deudor falente y hacer rematar bienes para pagar los gastos, segn lo previsto en el N2 del mismo artculo 1553 en relacin con el artculo 536 del C.P.C. Tratndose de obligaciones de hacer cuya ejecucin pueda comprometer bienes de la quiebra, el acreedor slo tiene derecho al cumplimiento por equivalencia, es decir, cobrando los perjuicios que se hayan declarado o que se declaren, verificando las sumas correspondientes para ser pagado en moneda de quiebra (art. 1314 inc. 4, ex 70 inc.4 L.Q.).d) Si el deudor debe una abstencin, el incumplimiento se traduce en

la ejecucin de un hecho a cuya abstencin se haba comprometido el deudor, lo que da derecho al cocontratante a demandar indemnizacin de perjuicios, conforme a lo indicado precedentemente. En los caso que hemos analizado, cualquiera sea el objeto de la prestacin adeudada por el fallido (dinero, cosas de gnero u obligaciones de hacer), el sndico est facultado para cumplirla si la ejecucin interesa a la masa, o sea, si estima que produce ventajas pecuniarias para todos los acreedores. La junta de acreedores puede instruir al sndico en este sentido y a falta de acuerdo el propio sndico resolver sobre la conveniencia de cumplirla. 2.- Derecho a pedir la resolucin del contrato.- El cocontratante por regla general puede demandar la resolucin del contrato en el evento de incumplimiento del deudor fallido, salvo en determinados casos de excepcin que se reglamentan respecto de ciertos contratos pendientes (ejemplo: compraventa de bienes muebles que no han llegado a poder del fallido). La obligacin concursal chilena no altera la regla del artculo 1489 del C.C., que faculta al contratante in bonis para demandar la resolucin de un contrato bilateral por incumplimiento. Tampoco existe en la L.Q. una norma que limite el derecho del contratante para ejercer, conjunta o posteriormente con la accin resolutoria, la reinvidicatoria correspondiente. Por el contrario, la ley concursal declara expresamente procedentes las acciones reivindicatorias a que haya lugar, segn las reglas del derecho comn. De manera que el contratante del fallido incumplidor tiene derecho a liberarse, mediante la demanda de resolucin del contrato pendiente y a reivindicar lo dado o pagado en virtud del mismo. 3.- Derecho a cobrar perjuicios.- La facultad de cobrar perjuicios derivados del incumplimiento del fallido de contratos pendientes, slo se encuentra reglamentado en nuestro derecho tratndose de obligaciones de hacer, permitiendo al contratante diligente verificar en la quiebra los perjuicios declarados o que se declaren (ex art.70 inc.4 actual 1314), sin necesidad de declaracin previa de resolucin, conforme con lo previsto en el art.1553 N3 del C.C.

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Segn lo dispuesto en el art. 1310 (ex 66 de la LQ), la sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los acreedores en el estado que tenan al da de la sentencia definitiva. En consecuencia, los crditos contra el deudor falente nacidos con posterioridad a la quiebra no participan en el concurso. Tratndose de los perjuicios, el problema que se plantea consiste en determinar si el derecho a cobrarlos existe desde ante o nace con la sentencia que los regula, siempre que ella sea posterior a la quiebra. La doctrina ha estimado que la sentencia que regula los perjuicios es meramente declarativa, por lo cual se considera que no hay inconveniente en verificar crditos por perjuicios derivados de incumplimiento del fallido. Nuestra L.Q. tratndose de obligaciones pecuniarias, autoriza en forma expresa el cobro de intereses (art. 1312 ex 68), que constituyen indemnizaciones de la mora, y en las obligaciones de hacer se faculta la demanda de los perjuicios. En consecuencia, pueden verificarse y pagarse en la quiebra los crditos por perjuicios derivados de responsabilidad contractual del fallido, con tal que la causa generadora de tales responsabilidades sea anterior al da de la declaratoria de quiebra, para respetar el efecto de la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores. Conviene, por ltimo, consignar que si un acreedor ha iniciado juicio ordinario demandando el cobro forzado de una obligacin consistente en pagar una suma de dinero, este juicio se acumular a la quiebra y continuar tramitndose ante el juez que conoce de ella, de manera que si el quebrado es condenado al pago de dicha obligacin, el sndico deber ejecutar lo ordenado en la sentencia respectiva. Aqu no tiene lugar la limitacin expuesta anteriormente en virtud del cual se impide el cumplimiento forzado de obligaciones pecuniarias durante la quiebra. Existen, sin embargo, ciertos contratos cuya resolucin se produce de pleno derecho y otros cuya ejecucin puede exigirla el sndico, pero est sometido a una reglamentacin especial. a) Tratndose de un contrato sinalagmtico pendiente en su ejecucin al tiempo de la declaratoria, el cocontratante del fallido puede invocar la excepcin del contrato no cumplido (exceptio non adimpleti contractus), y si su obligacin tiene por objeto la entrega de una cosa, la excepcin se traducir en el ejercicio del derecho de retencin de la misma; as, por ejemplo, el vendedor se negar a entregar la cosa al comprador fallido que no pueda pagarle el precio. Es cierto que el cocontratante no puede hacer vender la cosa retenida, pero el sndico no puede hacer exigir la entrega de la misma sino pagando su precio. b) El cocontratante puede asimismo demandar la resolucin judicial del contrato basado en el incumplimiento de las obligaciones del mismo por el deudor quebrado, a menos que el sndico ofrezca cumplirlas. Pero si el sndico no se allana al cumplimiento del contrato, el cocontrante puede demandar la resolucin con indemnizacin de perjuicios.

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c) Los contratos que se resuelven de pleno derecho por arreglo judicial o la liquidacin de bienes. Estn en primer lugar los contratos celebrados intuito personae, v.gr., mandatos, sociedades de personas, cuenta corriente bancaria. En segundo lugar estn los contratos que contienen clusulas contractuales que prevn la resolucin de pleno derecho del contrato por el solo hecho del arreglo judicial o de la liquidacin de bienes.

Seccin TerceraCONSECUENCIA DE LA QUIEBRA EN CIERTOS CONTRATOS EN CURSO DE EJECUCION. 1. CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE MERCANTIL.Este contrato est definido en el art.602 del C.de C. Las partes que lo celebran se obligan a efectuar o a recibir remesas en propiedad de dinero u otros valores, a acreditar al remitente por sus remesas, a liquidarlas en las pocas convenidas, a compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del dbito y crdito y a pagar el saldo. Atendidos los efectos que este contrato origina, no puede menos que terminarse en el caso de declaracin de quiebra de uno de los contratantes. As lo establece el art. 611, inciso 2 del C.de C. La quiebra impide que opere vlidamente toda compensacin que no se haya producido antes por el solo ministerio de la ley. En este contrato es preciso efectuar compensacin del crdito y del dbito para establecer el saldo. El hecho de que un contratante sea declarado en quiebra implica prdida de la confianza que en l se tuvo al tiempo de celebrar el contrato y que determin que se le eligiera entre muchos para trabar con l esta relacin intuito personae. 2. CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y CHEQUE. Declarada la quiebra de cualquiera de las partes del contrato de cuenta corriente bancaria, el contrato termina, porque, segn el art. 9 de la Ley sobre Ctas.Ctes.Bancarias y Cheques, se aplica el art. 611 del C.de C., que establece igual norma respecto de la cuenta corriente mercantil. Los cheques que se giran por el fallido despus de ser declarado en quiebra, deben ser protestados por el banco por cuenta cerrada. Qu ocurre con los cheques girados antes de la declaratoria de quiebra y que se presentan al cobro despus de ella?

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El banco, en este caso, debe abstenerse de pagarlos, porque, de acuerdo con el artculo 11, inciso 3 de la Ley de Ctas.Ctes., el cheque dado en pago se sujeta a las reglas generales de la letra de cambio, bajo sancin de que si los paga lo hace por su cuenta y riesgo, debiendo reintegrar los fondos a la masa. La causa del protesto en este caso sera la quiebra del girador. De cualquier modo el portador del documento puede hacer efectivas las acciones civiles y penales con que la ley asegura el cumplimiento de la prestacin contenida en el ttulo de crdito. 3. EL MANDATO.Segn lo previsto en el artculo 2163 N6 del C.C., el mandato termina por la quiebra del mandante o del mandatario. Tratndose de la quiebra del mandante, ste no puede administrar los bienes comprendidos en la quiebra por s ni por mandatario, en virtud del desasimiento. La terminacin del mandato se produce, respecto del mandante, desde que se notifica por aviso en el Diario Oficial la quiebra. Despus de esta notificacin, que se hace para dar a conocer la declaratoria de quiebra al fallido, a los acreedores y a terceros, el mandatario no puede alegar que lo ignoraba y seguir desempeando el encargo. Respecto de la quiebra del mandatario, atendido el hecho de que los derechos y obligaciones de los actos y contratos que celebre el apoderado se radican en el patrimonio del mandante, en virtud de la representacin, la quiebra, en principio, no debiera ocasionar, en esta situacin, el trmino del mandato. Sin embargo, siendo el mandato un contrato de confianza, que se celebra en consideracin a la persona del apoderado en este caso, se justifica la solucin legal de ponerle trmino, porque la confianza del mandante desaparece al ser declarado en quiebra el mandatario. Respecto de la comisin, especie de mandato comercial que recae sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas, se mantiene la regla general del art.2163 N6, pero el C.de C. en los artculos 284, 287 y 300, y la LQ en los artculos 1327 (ex 83), 1331 (ex 87) y art. 1335 (ex 91) dan normas especiales en los siguientes casos: a) Comisin para vender. En el evento de ser declarado en falencia el comisionista encargado de vender mercaderas, el comitente puede reivindicarlas de la masa, de la cual no forman parte. Si las mercaderas hubieren sido vendidas, el contratante puede reivindicar en la quiebra el precio que el comprador estuviere adeudando. Cuando el comprador ya ha pagado el precio, no es posible su reivindicacin, pero si el pago se ha efectuado mediante documentos de crdito firmados o transferidos por el comprador al fallido y ellos se encuentran en poder de ste, el propietario de las mercaderas y comitente puede reivindicarlos siempre que acredite su origen (art. 1327 ex 83 L.Q.). b) Comisin para comprar, quiebra del comitente.- Segn el art. 1335 (ex 91 L.Q.), el comisionista que ha pagado o se ha obligado a pagar con 116

sus propios fondos mercaderas compradas por orden y cuenta del fallido, puede ejercitar las mismas acciones que el art.87 otorga al vendedor a quien no se le ha pagado el precio, esto es, puede dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin de la compraventa. Puede tambin retener las mercaderas hasta el completo pago de su crdito. Para favorecer al comisionista del fallido, que ha pagado con fondos propios o que est obligado a pagar mercaderas remitidas a ste, que an no han llegado a su poder, la ley lo subroga en los derechos del vendedor y de esta manera el comisionista puede llegar a ser dueo de las mercaderas, cuando ejerce el derecho que le corresponde al vendedor de dejar sin efecto la tradicin (derecho legal de retencin). 4. CONTRATO DE CONFECCIN DE OBRA MATERIAL.Segn Alessandri, el contrato de confeccin de obra material es aquel por el cual una persona llamada artfice se obliga, mediante cierto precio, a realizar una obra. Cuando el artfice proporciona todo el material o la parte principal de l, el contrato es de venta, y se perfecciona por la aprobacin del que encarg la obra. En el evento de que la persona que encarga la obra proporcione la totalidad de la materia, el contrato es de arrendamiento (art.1996 C.C.). A) QUIEBRA DEL ARTFICE.Si el artfice, en virtud del contrato de confeccin de obra, ha contrado obligaciones que no afectan a los bienes comprendidos en la masa, como son las obligaciones de hacer que pueden ejecutarse con su solo trabajo (ejemplo: pintar un mural), la quiebra no afecta para nada la ejecucin de ese contrato, pudiendo el contratante compelerlo al cumplimiento (art.1553 N1 del C.C.); pero no puede hacer ejecutar la obra por cuenta del fallido y rematarle bienes para cubrir los gastos. En los casos en que la quiebra del artfice pone trmino al contrato de confeccin de obra material, se plantea el problema de saber a quien pertenece la obra inconclusa, que est en poder del fallido. Para responder a esta interrogante, es preciso distinguir: a) Si la obra material versa sobre cosa mueble, o b) Si se trata de la construccin de un inmueble. a) Tratndose de confeccin de obra que versa sobre cosa mueble, y adems en el evento de que el contrato pueda calificarse de arrendamiento, porque el que encarg puso los materiales, la obra inconclusa pertenece a este ltimo, quien puede reivindicarla en la quiebra. Si a la confeccin de la obra material sobra cosa mueble puede drsele la naturaleza de venta, porque el artfice puso la totalidad de la materia, y el que la encarg no ha dado su aprobacin, la obra inconclusa pertenece al 117

artfice declarado en falencia, quedndole a salvo al primero la facultad de pedir la terminacin o resolucin del contrato, cobrar lo que haya pagado a cuenta y los perjuicios correspondientes. b) Cuando la confeccin de obra material consiste en la edificacin de un inmueble (por adherencia), no cabe duda de que la obra inacabada pertenece siempre al dueo del terreno que la encarg, aunque no haya intervenido su aprobacin sobre la misma. La razn de esta conclusin, es que nuestro legislador considera que la construccin de edificios debe ser calificada de arrendamiento de servicios, porque el terreno constituye en todo caso la materia principal, aunque el artfice proporcione todos los materiales. Por lo dems, el dueo del terreno se hace siempre dueo de los inmuebles por adherencia, en virtud de la accesin o por el mismo contrato de confeccin de obra que es de tracto sucesivo. B) QUIEBRA DEL QUE ENCARGO LA OBRA.- Queda imposibilitado de cumplir su obligacin de pagar el precio. El artfice puede pedir la terminacin o resolucin con indemnizacin de perjuicios. 5. CONTRATO DE SOCIEDAD.Hay que distinguir los efectos de la declaratoria de quiebra de un socio en la existencia de la sociedad y la suerte de los derechos sociales en cuanto a que si ellos forman parte o no del activo de la quiebra. 1.- Efectos de la quiebra de un socio en la existencia de la sociedad.Conviene al respecto hacer una distincin entre sociedades de capitales y sociedades de personas.a) Quiebra de un socio de sociedades de capitales.- Si se declara en

quiebra a un accionista de una sociedad annima o a un comanditario de una en comandita por acciones, dicha declaratoria no afecta en nada la existencia de la sociedad a la cual pertenece, porque ella se fund sin consideracin de los individuos, sino en base a las aportaciones de capital.b) Quiebra del socio de una sociedad de personas. De conformidad

con lo previsto en el artculo 2106 del C.C., la sociedad colectiva expira por la insolvencia de uno de los socios. Esa causa de disolucin se aplica a las sociedades colectivas comerciales y a las sociedades de responsabilidad limitada (arts.407 del C.de C. y 4 de la Ley 3.918). Sin embargo, segn el inciso 2 del art.2106, la sociedad puede continuar con el fallido, y en tal caso los acreedores de la sociedad ejercern sus derechos en el patrimonio social. El hecho de que la sociedad pueda subsistir con el socio fallido implica que la disolucin no se produce en este caso de pleno derecho, quedando facultado los dems socios y el propio quebrado, representado por el sndico, para solicitar la terminacin de la misma. 2.- Derechos sociales y quiebra. El problema consiste en determinar si ingresan o no a la masa concursada los derechos que el socio declarado en 118

quiebra tena en la sociedad de la cual formaba parte. Para dilucidar este problema conviene mantener la distincin entre sociedades de personas y sociedades de capitales. a) Sociedades de personas.- Para algunos autores (Alessandri, Somarriva), los acreedores de un socio de una sociedad de personas no tienen otros derechos que los que les reconoce el art.2096 del C.C., de manera que no pueden embargar los derechos sociales, porque este embargo y el posterior remate de dichos derechos pueden conducir al ingreso de otros socios en la sociedad, sin el consentimiento de los restantes asociados, violando la ley del contrato y la naturaleza intuito personae que ste tiene. Para otros (don Enrique Munita B.) los derechos sociales, en sociedades de personas, son bienes que la ley no ha declarado expresamente inembargables, por lo que pueden ser objeto de embargo. Los derechos en sociedades constituidas en razn de las personas no ingresan en la quiebra del socio y, en consecuencia, no pueden ser rematadas por el sndico, a menos que el contrato social establezca que ellos pueden cederse sin necesidad del consentimiento de los dems socios. Los acreedores personales del socio fallido slo pueden ejercer las facultades que les conceden los artculos 380 del C. de C. y 2096 y 2106 del C.C., sobre la parte de inters, las operaciones sociales y los resultados de la liquidacin. Excepcionalmente, cuando el contrato social autoriza la cesin del derecho social sin necesidad del consentimiento de los dems, el sndico, en uso de las facultad que le otorga el art. 1271 N.13 (ex 27 N 13 de la Ley N 18.175), puede: Ceder a ttulo oneroso los derechos que el socio fallido tenga en sociedades, comunidades o asociaciones o pedir su disolucin, liquidacin o particin, a falta de interesados. La jurisprudencia (C.S.) ha fallado que pueden embargarse los derechos del socio en una sociedad de personas y subastarse, pero en el entendido de que el deudor no pierde la calidad de socio, ni la administracin de la sociedad, si la tuviere, y el subastador slo adquiere el derecho a percibir las asignaciones que le hagan al ejecutado a cuenta de los beneficios o de sus aportes al momento de producirse la disolucin de la sociedad o la liquidacin del haber social, segn se trate de sociedades civiles o comerciales. Tanto en las sociedades civiles como mercantiles se pueden embargar las utilidades que la sociedad deba al socio y los derechos sociales, para percibirlas o subastarlos, respectivamente, al tiempo de la disolucin y liquidacin de la sociedad. Pero no pueden embargarse utilidades futuras, porque tal derecho del socio slo nace cuando se aprueba el balance del ejercicio financiero respectivo. b) Tratndose de sociedades de capitales, las acciones que el socio fallido haya suscrito y pagado en sociedades annimas o en sociedades en comandita por acciones, ingresan en el activo de la quiebra y, en consecuencia, sern enajenadas por el sndico, para el pago de los crditos.

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En el caso de que dichas acciones estuvieren suscritas pero no pagadas, el sndico puede cumplir el contrato de suscripcin de acciones si estima que ello es beneficioso para la masa, pagando el precio y exigiendo la entrega de los ttulos (acciones) para su posterior enajenacin. Puede, si considera que tal convencin no es favorable al concurso, abstenerse de cumplirla. 6. LETRA DE CAMBIO Y PAGARS. a) Quiebra del portador.- Puede ser portador de la letra el tomador o beneficiario de la misma cuando ella no ha circulado por endoso. Cuando el documento ha circulado, el tenedor de la letra se considera portador legtimo si justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco (art.26 Ley 18.092). En caso de quiebra del portador, El art. 57 de la Ley de Letra de Cambio y Pagar establece que no puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judicial el pago o circulacin de la letra, salvo el caso de quiebra del portador. El fallido privado de la administracin no puede recibir el pago de las letras de cambio, de que sea portador, ni disponer de ellos mediante su endoso en propiedad. Tales actos slo puede ejecutarlos el sndico en su representacin. Adems, publicada la quiebra, el pblico debe abstenerse de pagar al fallido, so pena de nulidad de los pagos (art. 1296 N 5 (ex 52 N5 L.Q.). b) Quiebra del librado-aceptante.- El librado es la persona a cuyo cargo el librador gira la letra. Si el librado es declarado en quiebra antes de haber dado su aceptacin, no puede aceptarla despus porque se lo impide el desasimiento. Surge la responsabilidad del librador de los endosantes traslaticios de dominio que no la han limitado y de los avalistas de ambos. Si el librado acept la letra, y es declarado en quiebra antes del vencimiento de la letra, no puede pagarla por el efecto del desasimiento sobre sus bienes. Se producen las mismas consecuencias respecto del librador, endosante y avalistas de ambos. El art.78 de la Ley N 18.092 dispone que el portador no queda dispensado de la obligacin de protestar la letra por la quiebra, interdiccin o muerte del librado. Por su parte, el art.79 inc.2 de la Ley 18.092, la letra no se perjudica si no se protesta por falta de pago en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento. c) Quiebra del librador.- Es el creador del documento y primer obligado cambiario: garantiza al portador la aceptacin y el pago de la letra de cambio. Si el librador de una letra no aceptada, cae en quiebra, la ley autoriza al portador el cobro anticipado de la letra, sin necesidad de protesto (art.81 N4 de la Ley N 18.092). El portador tiene como alternativa verificar el crdito en la quiebra del librador para ser pagado en moneda de quiebra, o bien, en el caso de que la letra 120

tenga endosantes traslaticios de dominio que no hayan limitado su responsabilidad y avalistas, cobrarla anticipadamente respecto de dichos responsables por garanta. Sin duda que esta segunda posibilidad es ms favorable para el portador de la letra. d) Quiebra del suscriptor de un pagar.- Cuando se produce la declaracin del suscriptor, el beneficiario o portador puede, sin esperar el vencimiento del ttulo, cobrarlo anticipadamente a los endosantes o del avalista del suscriptor, sin necesidad de protesto (art. 1311 (ex 67 L.Q.). En el caso de que la quiebra del suscriptor del pagar se produzca despus del vencimiento, es necesario efectuar el protesto por falta de pago para cobrar el pagar respecto de los otros obligados por garanta El portador mantiene la posibilidad de verificar su crdito en la quiebra del suscriptor del pagar.

7. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.En trminos generales, la declaracin de quiebra no pone trmino al contrato de arriendo. Sin embargo hay que distinguir algunas situaciones especiales. a) Declaracin de quiebra del arrendador.- La declaracin de quiebra del arrendador no pone fin al contrato de arriendo y el arrendatario seguir gozando de l, no obstante que, en virtud del desasimiento, se le obliga a ingresar las rentas a la masa. b) Quiebra del arrendatario.- En este caso la ley ha establecido normas de excepcin. Segn el art.1968, la insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor podr sustituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales. La expresin insolvencia declarada que emplea el Cdigo Civil, no significa precisamente quiebra, pero la historia fidedigna del establecimiento de la ley revela que el legislador quiso abarcar en este trmino la quiebra. Segn el art. 1315 (ex 71 inciso final de la LQ) Durante los 30 das siguientes a la declaracin de quiebra, el arrendador no podr perseguir, por los arriendos vencidos, la realizacin de los muebles destinados a la explotacin de los negocios del fallido, sin perjuicio de su derecho para solicitar las providencias conservativas que le convengan. Si el arrendamiento hubiere expirado por alguna causa legal, el arrendador podr exigir la entrega del inmueble arrendado y entablar las acciones a que haya lugar en derecho. El precepto legal transcrito suspende, durante los treinta das siguientes a la quiebra, la realizacin de los bienes destinados a la explotacin de los 121

negocios del fallido, sobre los cuales el arrendador goza de derecho legal de retencin, segn lo dispone el art.1942 del C.C., bienes que puede realizar fuera de la quiebra, con el fin de dar tiempo a los acreedores para deliberar acerca de si les conviene continuar o no el giro del fallido. 8. CONTRATO DE COMPRAVENTA. a) Quiebra del vendedor. Es necesario distinguir las siguientes situaciones: 1) Si el fallido vendedor haba transferido el dominio o haba efectuado la tradicin respecto de la cosa vendida. En este caso, la declaracin de quiebra no afecta al contrato de compraventa ni a la tradicin de la cosa, sin perjuicio de las acciones revocatorias, cuando procedan. 2) Si la quiebra del vendedor se produce entre la celebracin del contrato y la tradicin de las cosas objeto del mismo. La L.Q. no da una solucin al caso en particular, por lo que hay que atenerse a las reglas generales. Las cosas objeto del contrato no han salido de la propiedad del vendedor porque no ha operado el modo de adquirir tradicin; en consecuencia, siendo del vendedor las especies entran en la masa del concurso. El problema se agrava cuando el comprador ha pagado el precio sin recibir nada a cambio de dicho pago. El comprador puede, en este evento, pedir la resolucin del contrato para obtener la devolucin de lo pagado y la indemnizacin de perjuicios que corresponde. Se ha presentado adems un problema cuando el fallido ha vendido un bien raz por escritura pblica, anterior a la quiebra, pero que no se ha inscrito en el Registro del Conservador de Bienes Races. Dicha escritura, para operar la tradicin, puede inscribirse despus de la quiebra? La C.A. de Santiago se ha pronunciado a favor de esta inscripcin, es una sentencia que ha sido muy criticada. No habiendo tenido lugar la tradicin del inmueble antes de la declaracin de quiebra, el comprador no es dueo, y no puede, en consecuencia, exigir el cumplimiento de la obligacin. Tiene derecho a la resolucin y a la indemnizacin de perjuicios. b) Quiebra del comprador.- Segn el art. 1330 (ex 86 LQ), El contrato de compraventa podr resolverse por falta de cumplimiento de las obligaciones del comprador fallido, salvo cuando se trate de cosas muebles que hayan llegado a poder de ste. La resolucin del contrato de compraventa procede cuando el fallido es comprador moroso, sea que se trate de bienes muebles o inmuebles, salvo que se trate de cosas muebles que han llegado a poder del comprador declarado en quiebra.

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Por otra parte, tratndose de cosas muebles vendidas y remitidas al fallido segn el art. 1333 (ex 89 LQ), se entiende que las mercaderas estn en trnsito desde el momento que las reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que queden en poder del comprador fallido o de persona que lo represente. Ahora bien, segn el art. 1331 (ex 87), mientras estn en camino las cosas muebles vendidas y remitidas al fallido, el vendedor no pagado puede dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin de la compraventa. El vendedor podr tambin retener las cosas vendidas hasta el entero pago de su crdito. En caso de que las cosas en camino hayan sido vendidas durante su trnsito a un tercero de buena fe, a quien se le hubiere transferido la factura, conocimiento o carta de porte, el vendedor no puede usar los derechos que le otorga el art. 1331 (ex 87), es decir, recuperar la posesin y pedir la resolucin del contrato. Pero si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la declaracin de quiebra, el vendedor primitivo podr demandar su entrega hasta la concurrencia de la cantidad que se le deba (art. 1332 ex 88 L.Q.). Es necesario dejar constancia, segn el art. 1334 ex 90, en caso de resolucin de la compraventa, el vendedor estar obligado a reembolsar a la masa los abonos a cuenta que hubiere recibido. Por ltimo, el art. 1337 ex 93 faculta al sndico para oponerse a la resolucin o retencin y exigir la entrega de las cosas vendidas o retenidas, pagando la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dando caucin que asegure el pago de las mismas. 9. EL CONTRATO DE TRABAJO.Tratndose de la quiebra del trabajador, la quiebra no significa una causal de terminacin del contrato de trabajo, de suerte que los sueldos o salarios que se le paguen con posterioridad a ella no ingresan a la masa concursada, por pertenecer a la categora de bienes inembargables. Respecto de la quiebra del empleador, tampoco configura una causal de caducidad de las relaciones laborales. En efecto el art. 155 del C. del T. no contempla, dentro de los motivos que justifican poner trmino al contrato de trabajo, la quiebra del empleador. El problema se plantea respecto de la causal contenida en el art.155 letra e) del C.T., relativa al caso fortuito o fuerza mayor, pensando en que la quiebra que posteriormente fuese calificada de fortuita, podra tener la virtud de ocasionar la terminacin del contrato de trabajo. La doctrina est conteste en que la calificacin de la quiebra como fortuita, culpable o fraudulenta no tiene relevancia a los efectos de configurar una situacin que justifique la terminacin del contrato de trabajo.

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Seccin CuartaEFECTOS RETROACTIVOS DE LA QUIEBRASe entienden por efectos retroactivos de la quiebra ciertas acciones de inoponibilidad que pueden ejercitar los acreedores para lograr que queden sin efecto los actos o contratos ejecutados o celebrados por el fallido en el espacio de tiempo denominado periodo sospechoso, que se extiende desde la cesacin de pagos, o a veces desde 10 a 120 das antes, hasta la declaracin de quiebra. Al tratar las acciones revocatorias, como efectos retroactivos de la quiebra, vale la pena recordar que se entiende por cesacin de pagos. En el derecho comparado existen varias doctrinas que explican la idean de cesacin de pagos. Para el criterio materialista o restringido, la cesacin de pagos es sinnimo de incumplimiento, sin atender para nada la situacin patrimonial del deudor. Cualquier incumplimiento, no interesa su monto, permite pedir la declaracin de quiebra. Este sistema acoge nuestra legislacin en el artculo 1287 (ex 43 N1) de la Ley de Quiebras. Para la teora intermedia, la quiebra puede solicitarse cuando existe un estado patrimonial crtico que se manifiesta precisamente a travs del incumplimiento. Por ltimo, para el sistema amplio o moderno, la nocin de la causa de la quiebra o cesacin de pagos corresponde a un estado patrimonial de imposibilidad de pagar que se manifiesta por medio de hechos que lo revelan. Estos hechos reveladores del estado patrimonial de imposibilidad de pagar, son de manifestacin directa, y est representado por la peticin de quiebra hecha por el propio deudor, por las proposiciones de convenios, cartas circulares a los acreedores, publicacin de balances, fuga u ocultacin del deudor, etc. No podemos afirmar con absoluta propiedad que nuestra legislacin concursal acoja el sistema amplio para abrir el procedimiento de quiebra. Sin embargo, ha aceptado la teora amplia para fijar o determinar la poca anterior a la declaratoria de quiebra, en la cual pueden hacerse efectivas las acciones revocatorias, lo que se conoce dentro del derecho de quiebra con el nombre de periodo sospechoso. La Corte Suprema ha expresado que la cesacin de pagos es un hecho complejo de carcter jurdico, resultante de la apreciacin de diversos hechos particulares que tienen a demostrar que el deudor, por circunstancias fortuitas o no, se halla en la imposibilidad de solucionar sus obligaciones, aun cuando esta imposibilidad no sea general.

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Es importante, entonces, determinar en que momento se produce la cesacin de pagos para saber desde cundo pueden dejarse sin efecto los actos del deudor fallido, mediante el ejercicio de las acciones revocatorias que constituyen los efectos retroactivos de la quiebra. I.- FIJACION DE LA FECHA DE CESACION DE PAGOS. La forma de determinar la fecha de la cesacin de pagos est tratada en el Ttulo IV De la fijacin de la fecha de la cesacin de pagos, artculos 1305 al 1307 (ex 61 al 63 de la LQ). Sobre el particular hay distinguir entre: a) Deudor calificado (comprendido en el artculo 1285 ex 41). La fijacin de la fecha de cesacin de pagos la hace el juez a proposicin del sndico. El sndico debe proponer al tribunal la fecha de cesacin de pagos y el juzgado ordena notificar por tres avisos. As lo disponen los artculos 1271 N.6 y 1305. La primera de las disposiciones, el art. 1271 senala las atribuciones y deberes de los sndicos, entre las obligaciones esta N.6. Proponer la fecha de cesacin de pagos. Por su parte, el artculo 1305 expresa: El sndico dentro del plazo de sesenta das corridos desde que hubiere asumido el cargo propondr al tribunal la fecha de cesacin de pagos del fallido. El juzgado ordenar notificar por avisos esta proposicin. De manera que las normas de la quiebra entregan la fijacin de la fecha de cesacin de pagos, en este caso, al juez a proposicin del sndico. Se justifica este sistema por el hecho de que el sndico, como depositario de todo escrito, documento, contabilidad y correspondencia del fallido, tiene un cabal conocimiento de la situacin del deudor, lo que le permite proponer una fecha con cierta exactitud. Hecha la proposicin por el sndico y notificada por avisos, empieza a correr un plazo de 10 das contados desde la notificacin para que los acreedores, el fallido o los terceros interesados puedan objetar esta propuesta (art. 1305). Al fallido le convendr que la fecha de cesacin de pagos sea la ms prxima posible a la de la declaratoria de quiebra, por las siguientes razones: a. La amplitud del periodo sospechoso no lo beneficia de manera alguna. Siendo prxima la fecha de cesacin de pagos a la declaratoria de quiebra, el periodo sospechoso es ms reducido;b. Tratndose del deudor calificado, le interesa que la fecha de

cesacin de pagos sea tan prxima que quede comprendida dentro del plazo de 15 das en que, de acuerdo con el art. 1285

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(ex 41), debi pedir su propia quiebra. De ser as, evita las consecuencias por no haberla solicitado;c. Porque desea escapar de la presuncin de quiebra fraudulenta

contenida en el art. 1467 (ex 220 N 6): pago a un acreedor despus de la cesacin de pagos, anticipndole el vencimiento de una deuda en perjuicio de los dems. Los acreedores tienen inters en que la fecha de cesacin de pagos se retrotraiga bastante respecto de la declaracin de quiebra, porque as el periodo sospechoso abarca ms tiempo. En consecuencia, las acciones revocatorias y, en su caso, de nulidad pueden afectar a un nmero mayor de actos y contratos, con lo cual retornan ms bienes al patrimonio del deudor. Para terceros resulta conveniente que la fecha de cesacin de pagos sea vecina a la de la declaracin de quiebra, a fin de evitar la revocacin de los actos y contratos que han celebrado con el fallido en ese posible periodo sospechoso. Si no hay objecin a la fecha propuesta por el sndico dentro del plazo de 10 das, o luego de falladas las objeciones que se hayan hecho valer, el juez dicta una resolucin que fija la fecha de cesacin de pagos. Esta resolucin se notifica por el estado diario. De acuerdo con el inciso final del art. 1305, la resolucin que fija la fecha de cesacin de pagos slo ser susceptible del recurso de apelacin. b) Deudor no comprendido en el artculo 1285 (ex 41).La amplitud que la ley concede en la fijacin de la fecha de cesacin de pagos del deudor calificado no es procedente respecto del deudor civil. En efecto, segn el art. 1306: En caso de quiebra de un deudor no comprendido en el artculo 1285, la fecha de la cesacin de pagos ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de algunos de los ttulos ejecutivos que existan en su contra. PLAZO MXIMO PARA LA FIJACIN DE LA FECHA DE CESACIN DE PAGOS. El artculo 1307 (ex 63) expresa: La cesacin de pagos no podr ser fijada en un da anterior en ms de dos aos a la fecha de la resolucin que declare la quiebra. Es interesante la norma del artculo 1307, que por razones de estabilidad y seguridad jurdica fija un plazo mximo hacia atrs, contado desde la declaracin de quiebra, dentro de la cual puede establecerse la fecha de cesacin de pagos: dos aos (este plazo fue fijado por la Ley 20.073, de 2005, pues antes era de un ao).

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Esta norma es consecuente con el art. 1324 (ex 80), que fija un plazo de dos aos, contado desde la celebracin del acto o contrato, para la prescripcin de las acciones de inoponibilidad. La disposicin del artculo 1307 se aplica a todo deudor. Su infraccin acarrea nulidad absoluta.

Sexta ParteII.- LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES

Seccin Primera1.- LA ACCION PAULIANA CIVIL.Antes de analizar las acciones revocatorias concursales conviene recordar los aspectos generales de la accin pauliana civil. La accin pauliana civil es aquella que tiene por objeto hacer volver al patrimonio del deudor bienes que no se encuentran en su poder y de los cuales se ha desprendido mediante actos ejecutados en fraude a sus acreedores. Constituye uno de los efectos de las obligaciones, junto on el beneficio de separacin de patrimonio, la accin oblicua o subrogatoria, etc., y est tratada en el Cdigo Civil bajo el epgrafe De la Prelacin de Crditos, especficamente en el artculo 2468. Los requisitos de la accin pauliana civil son de dos clases: objetivos y subjetivos. Dentro de los presupuestos objetivos de la accin pauliana civil podemos enumerar los siguientes: 1) Que la accin sea ejercida por un acreedor.- El nico legitimado para interponer la accin pauliana civil es un acreedor del deudor. Se ha presentado la duda de si pueden intentar esta accin los acreedores sujetos a plazo o condicin y los acreedores hipotecarios o con privilegio de segunda clase. Con respecto a los acreedores a plazo o condicionales, es posible afirmar que en general pueden intentar la accin pauliana, pues si la ley no distingue no cabe realizar discriminaciones; hace excepcin a esta regla el acreedor bajo condicin suspensiva, el cual jurdicamente no es acreedor, ya que la existencia de su derecho depende del cumplimiento de la condicin, y slo tiene un germen de derecho que lo habilita para solicitar las medidas 127

conservativas y no puede intentar acciones para cuyo ejercicio se requiere ser acreedor. Se argumenta que los acreedores hipotecarios y los de segunda clase, por tener preferencias sobre bienes determinados, no podran ejercer la accin pauliana. Se estima por la mayora de los autores equivocada esta opinin, por cuanto la ley les otorga este derecho a los acreedores en general. 2) Existencia de un crdito anterior al acto o contrato que se trata de revocar; 3) Existencia de un acto jurdico del deudor, vlido y ruinoso para sus intereses. Para que este requisito concurra se debe tratar de: a) Un acto o contrato celebrado por el deudor:b) Que este acto sea vlido, aun cuando nada impide que se trate de un

acto anulable, cuya nulidad no haya sido declarada; c) Que este acto contrato sea ruinoso para el deudor, en el sentido que produzca empobrecimiento; 4) Existencia de dao, consistente en la creacin o agravamiento de la insolvencia del deudor. Dentro de este presupuesto se exige: a) Relacin de causa a efecto entre el acto y el dao;b) El acreedor debe probar la creacin o agravamiento de la insolvencia del

deudor. El requisito subjetivo es el denominado fraude pauliano, que puede analizarse respecto del deudor (concilium fraude) como en relacin con el tercero que contrata con l (participatio fraudes). El fraude pauliano no es ms que el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. Lo que debe acreditarse para el xito de la accin revocatoria civil es, en cuanto al requisito subjetivo, que el deudor y el tercero contratante, en su caso, saban, al tiempo de ejecutar o celebrar el acto o contrato que se trata de revocar, del mal estado de los negocios del deudor. No se trata de acreditar la mala fe o el dolo, como la intencin positiva de perjudicar, como se entiende en el derecho comn. Resulta, con todo, difcil acreditar este elemento subjetivo y en especial de parte del tercero participatio fraudes; de ah que se estime que basta probar que el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor era previsible cuando se celebr el acto p contrato. Tratndose de la accin destinada a revocar contratos onerosos, hipotecarios y prendas, segn lo previsto en el artculo 2468 del C.C., el fraude pauliano debe existir tanto en el deudor como en el tercero que contrata con l (concilium fraudes y participatio fraudes).

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En cambio, cuando la accin se intenta para revocar actos unilaterales y contratos gratuitos, se requiere solamente que exista mala fe de parte del deudor, no interesando que el tercer adquirente est de buena o mala fe. La diferencia de exigencias para el ejercicio de la accin se justifica por la razn siguiente: en los contratos onerosos los derechos del tercero contratante, que se encuentra de buena fe, son tan legtimos como el inters de los acreedores en reintegrar el patrimonio del deudor, por tanto, la ley prefiere los primeros frente al conflicto con los segundos; en los actos unilaterales y en los contratos gratuitos, la revocacin del acto no origina perjuicio al tercero que slo se ve privado del beneficio que le reportaba. La revocacin de los actos onerosos exige la mala fe del tercero adquirente junto al deudor. La impugnacin de los actos unilaterales o gratuitos slo exige la mala fe del deudor para lograrla. El tercero nada ha dado o pagado en razn del acto, cumpliendo el aforismo jurdico fcil llega, fcil se va.

Seccin SegundaLAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES

Procedencia y justificacin.- La quiebra produce efectos retroactivos que permiten restar eficacia a ciertos actos o contratos ejecutados o celebrados por el fallido durante una poca anterior a la declaracin de quiebra. Los mecanismos jurdicos que el legislador establece para dejar sin efecto eso0s actos o contratos son la accin pauliana del artculo 2468 del Cdigo Civil y las acciones revocatorias concursales. Las normas sobre Quiebras en sus artculo 1318 (ex 74) y siguientes contempla estas acciones y califica de inoponibles a la masa los actos o contratos ejecutados o celebrados en periodo sospechoso. La antigua ley declaraba que estos actos eran nulos relativamente a la masa. La Ley 20.073 que modific las normas sobre quiebras, reconoce expresamente que la verdadera naturaleza jurdica de las acciones revocatorias concursales es la de acciones de inoponibilidad. mbito de aplicacin.- La nueva normativa distingue entre efectos retroactivos de la declaracin de quiebra de todo deudor y efectos retroactivos de la declaracin de quiebra del deudor que ejerciere una actividad comercial, industrial, minera o agrcola.A.- EFECTOS RETROACTIVOS DE LA DECLARACIN DE QUIEBRA DE TODO DEUDOR.-

Es necesario distinguir entre actos a ttulo gratuito y los dems actos y contratos. 1.- Inoponibilidad de los actos o contratos a ttulo gratuito.-

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Segn lo dispone el artculo 1318 (ex 74 de la LQ), Son inoponibles a la masa los actos o contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los 10 das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra. Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los 10 das sealados en el inciso primero se extendern hasta los 120 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos. Cules son los requisitos para intentar esta accin de inoponibilidad? Debe atenderse en primer trmino a la naturaleza del acto, a ttulo gratuito. En segundo lugar, hay que considerar la fecha en que se ejecut, en perodo sospechoso, desde 10 das antes de la cesacin de pagos hasta la declaratoria de quiebra o desde 120 antes de la cesacin de pagos hasta la declaratoria de quiebra, en el caso de actos o contratos a favor de parientes. En consecuencia, no son impugnables, por la revocatoria que estamos estudiando, los actos gratuitos celebrados antes del perodo sospechoso que hemos indicado. Por lo tanto, probado que el deudor realiz un acto gratuito en el perodo indicado, al juez slo le cabe decretar su revocacin. Caractersticas de la accin.- Las caractersticas son las siguientes:a) Es una inoponibilidad de derecho. Esto no significa que no requiere

de declaracin judicial, sino que, acreditados los requisitos de la accin, el juez est obligado a declararla. El tribunal no tiene facultad discrecional al respecto;b) No exige atender a la buena o mala fe del o de ambos

contratantes. Se diferencia de la accin pauliana en que no se basa en una presuncin de mala fe del deudor; se requiere slo desprenderse gratuitamente de los bienes en el periodo sospechoso. El acto impugnado con esta accin no causa dao al tercero; ste nada paga, nada pierde al quedar igual que antes;c) No requiere probar el perjuicio de los acreedores. La ley tampoco

ha requerido que se pruebe que el acto causa perjuicio a los acreedores, y ello es muy lgico, por cuanto es evidente que el acto, por el solo hecho de ser gratuito, causa perjuicio a los acreedores al separar un bien del patrimonio del deudor sin ninguna contraprestacin. Se presume que lo causa;d) Abarca todos los actos gratuitos en el periodo sospechoso. No

slo los traslaticios de dominio. Se comprende el rigor de la norma, pues tales actos son los ms sospechosos: no se concibe que un deudor al borde del colapso econmico decida regalar sus bienes a terceros. Las 130

prendas e hipotecas pueden ser actos gratuitos u onerosos. Son actos gratuitos cuando las constituye un tercero sin remuneracin o si el deudor las constituye despus del nacimiento de la obligacin. En los casos en que los beneficiados con estos actos fueran los parientes a que se refiere el art. 1318 inc. 2 (ex 74), se ampla el periodo sospechoso a 120 das antes de la cesacin de pagos y hasta la declaracin de quiebra. En este caso los actos presentan caracteres de mayor irregularidad y podra prestarse para transferir bienes en perjuicio de los acreedores, incluso hacindolo por interpsita persona. 2.- Inoponibilidad de los actos o contratos onerosos.Esta accin aparece contenida en el art. 1319 ( ex75) que expresa: Con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo Civil. Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los 10 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos. Como lo dispone este precepto, la accin pauliana contemplada en el art.2468 del C.C. tiene plena aplicacin cuando se declara la quiebra, para obtener la revocacin de todos los actos y contratos celebrados por el deudor con anterioridad a la quiebra, excluyndose solamente aquellos de que trata el artculo 74 de la ley. Las caractersticas de la accin son las siguientes:a)

La accin se puede ejercer para anular los actos o contratos a ttulo oneroso celebrados en todo tiempo, aun antes del periodo sospechoso, y los actos a ttulo gratuito celebrados ante de los 10 das o 120 das del art.1318 (ex 74). Se trata de una inoponibilidad de derecho y no hay innovacin a las reglas generales de que el juez debe fallar conforme al mrito del proceso; Exige los requisitos de la accin pauliana. Para estudiar los requisitos para que procesa la accin pauliana hay que distinguir actos a ttulo oneroso y actos a ttulo gratuito:

b)

c)

Actos a ttulo oneroso. Para invalidar este tipo de negocios se requiere: - Que estn de mala fe ambos contratantes, y - Que se acredite perjuicio a los acreedores. Se exige, en primer trmino, que ambos contratantes estn de mala fe, es decir, que ambos conozcan el mal estado de los negocios del deudor. Se entiende que se trata de una prueba difcil, por cuanto debe acreditarse un hecho interno, psicolgico. En la prctica, deben probarse circunstancias que 131

configuren presunciones de mala fe. Por esa razn el inciso 2 del artculo 1319 (ex 75) estableci una presuncin simplemente legal en contra del deudor, que consiste en presumir que ste est en conocimiento del mal estado de sus negocios desde los diez das anteriores a la cesacin de pagos. Dice el artculo 1319 inciso 2: Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez anteriores a la fecha de cesacin de pagos. Debe acreditarse asimismo el perjuicio que este acto o contrato causa a los acreedores. Actos a ttulo gratuito. Para anularlos deben concurrir dos presupuestos: - Que se pruebe la mala del deudor, y - Que se pruebe perjuicio de los acreedores. Cmo operan las dos acciones de nulidad que hemos estudiado? Del siguiente modo: Si el acto se realiz durante el periodo sospechoso, para anularlo se invoca a la accin de inoponibilidad del artculo 1318. Si el acto se ejecut antes del perodo sospechoso, el acto se anula por medio de la accin pauliana.

B.- EFECTOS RETROACTIVOS DE LA DECLARACIN DE QUIEBRA DEl DEUDOR CALIFICADO.-

Las normas sobre quiebras son ms severas con el deudor calificado. Ello se debe exclusivamente a una caracterstica de las actividades ejercidas que implican el recurso al crdito, uno de cuyos elementos es la confianza en el deudor. Estas acciones revocatorias pueden agruparse de la siguiente forma: Acciones destinadas a revocar actos a ttulo gratuito o a actos que signifiquen liberalidades; Acciones destinadas a revocar actos a ttulo oneroso (art. 1320 ex 76); Acciones destinadas a revocar ciertas compensaciones, y Acciones destinadas a revocar ciertas inscripciones hipotecarias.

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1) ACCIONES DESTINADAS A REVOCAR ACTOS QUE CONSTITUYEN MERAS LIBERALIDADES.Estas revocatorias estn tratadas en el artculo 76, y se sealan tres clases de actos inoponibles: -

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Los pagos anticipados; Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutada en forma estipulada, y Constitucin de garantas reales de obligaciones contradas anteriormente.

Requisitos de estas acciones. Para que operen estas acciones es necesario que concurran dos presupuestos: 1. Naturaleza del acto: ser un acto de los taxativamente indicados en el artculo 76, y 2. Epoca de la celebracin: en perodo sospechoso, desde diez das antes de la cesacin de pagos hasta la declaracin de quiebra. No requiere analizar la buena o mala fe de los contratantes ni el eventual perjuicio a los acreedores; los actos, por su propia naturaleza, envuelven una presuncin de mala fe. Veremos los actos a que se refiere el artculo 1320 (ex 76). 1.- Pagos anticipados. El pago anticipado a un acreedor, aunque lcito, es perjudicial a la masa de acreedores cuando se verifica en el perodo sospechoso que antecede a la quiebra. No hay duda de que el deudor con el solo hecho de efectuar pagos anticipados ha querido romper la igualdad que debe existir entre los acreedores, favoreciendo a algunos de ellos en desmedro de los dems. Esto significa que en el periodo sospechoso el deudor ha renunciado a un plazo para cumplir anticipadamente una obligacin, y esta situacin, que es objetiva, porque no se atiende a la poca de constitucin de la obligacin ni a la forma de pago, le merece dudas a la legislacin. Es por eso que el artculo 1320 (ex 76) declara: Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra: 1. Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el fallido tambin anticipa el pago cuando descuenta efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su favor.

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En trminos generales, puede decirse que el descuento es un contrato oneroso, pues ambas partes se benefician con el contrato. En efecto, el descontante o vendedor, que necesita efectivo, recibe de inmediato el valor del documento con deduccin de la tasa de descuento, que en nuestro pas no puede exceder del mximo convencional. A su vez, el comprador del documento gana la tasa de descuento, pues percibir al vencimiento del documento su valor ntegro. El artculo 1467 (ex 220 N6 de la LQ) establece una presuncin de quiebra fraudulenta cuando el deudor paga anticipadamente una deuda despus de la cesacin de pagos y con perjuicio a los acreedores. En los trminos del art. 1468 (ex 221 N6), se presume que son cmplices de quiebra fraudulenta los que, con conocimiento de la cesacin de pagos, obtuvieren el pago anticipado del todo o parte de su crdito. 2.- Pagos no ejecutados en la forma estipulada.Segn lo prescribe el N 2 del art. 1320 (ex 76), debe ser revocado: 2. Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin, que se realice en el perodo sospechoso. La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero. La dacin en pago es un modo de extinguir las obligaciones, que consiste en solucionar una deuda vencida en una forma diversa a la contemplada en la convencin. La Ley estima que este acto, realizado por el deudor en el perodo sospechoso, configura una presuncin de mala fe del deudor, porque mediante l podran sustraerse al activo de la quiebra bienes de mayor valor. No es natural que un deudor d en pago a su acreedor otra cosa que la debida. Adems, implica preferencia de un acreedor respecto de otro. No obstante, existe una forma de dacin en pago que se acepta por ser de uso frecuente en la prctica mercantil: se trata de aquella que se hace mediante la entrega de efectos de comercio, que se equipara al pago en dinero. En consecuencia, debemos tener presente que el artculo 1320 N 2, previene que es inoponible a la masa todo pago de deuda vencida que no sea ejecutada en la forma estipulada en la convencin. Pero agrega: La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero. Como tal no es susceptible de ser anulado mediante el ejercicio de esta accin. 3.- Hipotecas, prendas y anticresis. Mediante el ejercicio de la accin revocatoria contenida en el artculo 1320 N 3 (ex 76), puede obtenerse asimismo la invalidacin de estas cauciones: 3. Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas.

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Se justifica esta disposicin, pues, si la obligacin ha nacido sin garanta, pero posteriormente, encontrndose al borde de la quiebra, el deudor constituye a favor de su acreedor una seguridad real que lo coloca en una situacin privilegiada con respecto a los dems acreedores, la ley no puede tolerar tal situacin, antentatoria al principio de la par condictio. La diferencia de fecha entre la obligacin principal y la constitucin de la garant hace presumir el nimo de favorecer a un acreedor en perjuicio de los derechos iguales de los dems Por ltimo, es necesario precisar que la revocabilidad establecida en el precepto slo se refiere a prendas o hipotecas que afectan bienes del fallido y no a prendas o hipotecas que puedan constituir terceros para caucionar deudas del fallido, pues la constitucin de dichas garantas no perjudica a la masa. Prueba de los presupuestos de la accin. El titular de la accin revocatoria contenida en el art. 1320 (ex 76) debe acreditar solamente la celebracin de algunos de los actos contenidos en dicha norma. Para el xito de su pretensin deber tambin probar que tal acto se ha realizado dentro del periodo sospechoso, o sea, dentro de los 10 das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos. Comprobadas tales circunstancias, el tribunal est en la obligacin de declarar la invalidacin del acto o contrato. Finalmente, vale la pena consignar que, tcnicamente, los actos contemplados en la disposicin del citado artculo 1320 (ex 76) no son actos a ttulo gratuito, sino que constituyen liberalidades o bien actos obsequiosos que el deudor no estaba obligado a realizar. Por tal razn se estima que la ley los asimila a los actos a ttulo gratuito. 2) ACCIONES DESTINADAS A REVOCAR ACTOS A TTULO ONEROSO.Segn el artculo 1321 (ex 77): Son inoponibles a la masa los pagos no comprendidos en el nmero 2 del artculo anterior y los actos o contratos a ttulo oneroso, ejecutados o celebrados por el deudor a contar de la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, siempre que los acreedores pagados y los que hubieren contrato con el fallido hubieren tenido conocimiento de la cesacin de pagos. Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, son inoponibles a la masa si se hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.

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Esta revocatoria abarca todos los pagos, actos y contratos a ttulo oneroso, no siendo aplicable a los actos a ttulo gratuito, que quedan comprendidos en el artculo 1318 (ex 74), y a los pagos de deudas vencidas, a que se refiere el N2 del ex artculo 76. Adems, en el inciso 2 del art. 1321 y el artculo 1322 (ex 78) de la ley del ramo se encargan de dar reglas especiales en materia de compensaciones y pagos de letras de cambio o pagars a la orden. Requisitos de la accin. Para invocar con xito esta accin se requiere de la concurrencia de los siguientes presupuestos: 1. Que se trate de actos o contratos cuya anulacin no pueda obtenerse con el ejercicio de las acciones contenidas en los arts. 1318 a 1320 (ex 74 a 76 de la LQ). Es decir, no deben ser actos a ttulo gratuito (deben ser a ttulo oneroso) contemplados en el art.74, ni pagos normales ejecutados antes de la cesacin de pagos, ni, en fin, de los actos afectados por las acciones del artculo 76. 2. Los actos deben haberse ejecutado o celebrado los contratos durante el periodo sospechoso, desde el da de la cesacin de pagos hasta la declaratoria de quiebra. El perodo sospechoso comienza, en este caso, con la cesacin de pagos, ya que exige el conocimiento que de ella tenga el tercero a quien no se ha pagado o con quien se ha contratado. 3. El tercero contratante debe tener conocimiento de la cesacin de pagos. Se exige, en otros trminos, que el tercero est de mala fe, por haber recibido el pago o celebrado el contrato con conocimiento de la cesacin de pagos del fallido. Como la buena fe se presume, ser necesario acreditar la mala fe del tercero, prueba bastante difcil de producir, pero que puede rendirse sin ninguna limitacin. El fraude que se exige es diverso al de la accin pauliana. As, mientras en ella se exige que el tercero est en conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, en la accin contemplada por el art. 1321 (ex77) se requiere que conozca de la cesacin de pagos del deudor. Tambin, a diferencia de la accin pauliana, no se necesita que se causen perjuicios a los acreedores. 3) ACCIONES DESTINADAS A REVOCAR CIERTAS COMPENSACIONES.El artculo 1313 (ex 69) seala que: La declaracin de quiebra compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de las obligaciones recprocas del fallido y acreedores, salvo que obligaciones conexas, derivadas de un mismo contrato o de negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos. impide toda la ley, entre se trate de una misma

Las compensaciones anteriores a la declaracin de quiebra, como vimos, en principio no son revocables, aun cuando se realicen durante el periodo sospechoso. La razn de su validez estriba en que los elementos que configuran la compensacin son ajenos a la voluntad de las partes; ella opera por el ministerio de la ley. En consecuencia, no es revocable, salvo la siguiente 136

excepcin, a que se refiere el art. 1321 inciso 2 (ex77): Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, son inoponibles a la masa si se hubieran efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso. Requisitos de esta accin.- Se requiere: 1) La calidad de deudor del fallido; 2) Que se adquiera un crdito en contra del fallido en el periodo sospechoso; 3) Que el crdito se adquiera por cesin o endoso; y 4) Que el cesionario tenga conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso. Ejemplo: Juan, el fallido, es acreedor de Pablo por obligacin exigible. Pedro es acreedor de Juan por obligacin exigible. Pedro cede o endosa a Pablo un crdito en contra de Juan, el deudor quebrado, durante el perodo sospechoso. Pablo, el cesionario, al tiempo de la cesin o endoso, sabe que Juan est en cesacin de pagos. Esta compensacin es inoponible a la masa. El artculo 1322 (ex 78), siguiendo el ejemplo de la francesa, con el fin de facilitar la circulacin de las letras de cambio y pagars a la orden, ha dado normas especiales sobre la materia. Si no existieran estas normas podra ser revocado todo pago de estos instrumentos que realice el fallido, sin distincin de quien cobra el documento, lo que evidentemente entrabara la circulacin de los principales instrumentos negociables, como son la letra de cambio y el pagar a la orden. El art. 1322 (ex78 de la LQ) se ha encargado de dar las siguientes normas sobre revocabilidad de los pagos de letras de cambio y pagars a la orden, realizadas por el fallido dentro del perodo sospechoso (cesacin de pagos a quiebra). El art. 1322 expresa: Si el fallido hubiera pagado letras de cambio o pagars despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos y antes de la declaracin de quiebra, no podr exigirse la devolucin de la cantidad pagada sino de la persona por cuya cuenta se hubiere verificado el pago. En las letras de cambio que paga el fallido, la persona por cuya cuenta se realiza el pago es el librador y en el pagar a la orden lo es el beneficiario. Por lo tanto, no puede intentarse la revocacin en contra de los endosatarios o dueos por endoso del documento. Esta norma tambin se aplica a los cheques, que son instrumentos negociables por excelencia (El artculo 11 de la Ley de Ctas. Ctes Bancarias y

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Cheques seala que el cheque dado en pago de obligaciones se sujetar a las reglas de la letra de cambio). Como lo prescribe el inciso 2 del artculo ex 78, es necesario probar que la persona a quien se exija la devolucin tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o transferido el pagar. Lo establecido en esta disposicin significa que el fraude pauliano debe concurrir, respecto de la letra, en el momento de su giro, y respecto del pagar, en el momento de su endoso. A ttulo meramente ilustrativo, debemos sealar que el antiguo artculo 449 del Cdigo de Comercio francs, tan complicado e ininteligible como nuestro artculo 1322 (ex78), fue derogado por la ley del ao 1967. Ahora establece, para proteger la circulacin de los efectos de comercio, que los pagos efectuados por el fallido no son revocables, pero si se trata del primer dueo del documento el que recibi el pago y que tuvo relacin con el fallido, puede intentarse la accin revocatoria en su contra, probando la mala fe de ste. Desafortunadamente en las ltimas modificaciones a la actual ley de quiebras, el legislador desaprovecho esta experiencia, y no modific esta norma. 4) ACCIONES DESTINADAS HIPOTECARIAS.A REVOCAR CIERTAS INSCRIPCIONES

El artculo 1323 (ex 79) consagra un principio bsico: Los contratos hipotecarios vlidamente celebrados podrn ser inscritos hasta el da de la declaracin de quiebra. Con todo, las inscripciones hechas despus de los diez das anteriores a la cesacin de pagos son inoponibles a la masa si hubieren transcurrido ms de quince das entre la fecha del instrumento constitutivo de la hipoteca y la fecha de la inscripcin. Este plazo se aumentar a razn de un da por cada cien kilmetros de distancia entre el lugar en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin. De acuerdo a la norma transcrita las hipotecas vlidamente constituidas sobre bienes del fallido con anterioridad a la quiebra pueden inscribirse hasta el mismo da en que se declara la quiebra. El precepto parte del supuesto de la validez de la constitucin de la hipoteca. No obstante, la norma permite la revocabilidad de ciertas inscripciones hipotecarias, cumplindose los siguientes requisitos:a) Que la inscripcin se haga en periodo sospechoso, que se extienda

desde 10 das antes de la cesacin de pagos hasta la declaracin de quiebra.b)

Que desde la fecha de la escritura pblica de hipoteca y la fecha de su inscripcin hayan corrido 15 das, plazo que se aumenta en razn 138

de un da por cada 100 kms. de distancia entre el lugar en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin de la hipoteca. El hecho de retardar la publicidad de la hipoteca (que es la inscripcin) implica una sospecha o presuncin de fraude, yEL EJERCICIO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES.

Disposiciones comunes a todas las acciones.- De acuerdo con el objeto que persiguen las acciones revocatorias concursales de restablecer el patrimonio del deudor al estado anterior a aquel en que se han celebrado los actos fraudulentos, su ejercicio pertenece al sndico o individualmente por cualquiera de los acreedores, en ambos casos en inters de la masa. Tribunal competente. Aunque la ley concursal no lo indica expresamente, se ha llegado a la conclusin de que el tribunal competente para conocer de las acciones revocatorias es el mismo que conoce de la quiebra, en virtud del efecto que sta origina y de sus caractersticas, universalidad y unidad. Tratndose de acciones que se ejercitan en inters de la masa, es lgico pensar que el tribunal competente es el mismo que conoce de la quiebra y no buscxar su determinacin aplicando las reglas generales contenidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales, no obstante que estas ltimas conducen a la misma conclusin. Procedimiento aplicable. Las acciones revocatorias concursales se tramitarn con arreglo al procedimiento sumario (art. 1325). Esta norma, modificada por la ley 20.073, haca aplicable el procedimiento ordinario. Sujeto activo de la accin. Segn lo dispone el art. 1325 (ex81) y artculo 1271 N 1 (ex27), estas acciones slo pueden ser establecidas por el sndico, previo acuerdo de la junta de acreedores. No obstante, la ley permite asimismo que la accin pueda ejercerse individualmente por cualquiera de los acreedores, en ambos casos, en inters de la masa. Esto equivale a decir que la actuacin personal del acreedor ejercitando esta accin no lo beneficia, en caso de obtener en el juicio, como no sea por su derecho a obtener una indemnizacin por los gastos y una remuneracin por sus servicios, ya que ha obrado en inters de todos los acreedores. Por otra parte, si un acreedor ejerce la accin revocatoria concursal y pierde el pleito, soportar solo los gastos y no tendr derecho a remuneracin. As lo establece el ex art.81 inciso 3 de LQ, actual 1325. Sujeto pasivo de la accin. En la accin pauliana ordinaria del derecho comn, el demandado es el deudor o la persona que contrat con l defraudando a los acreedores. Tratndose de las acciones revocatorias concursales, el demandado es solamente el tercero que contrat con el deudor en quiebra. Se excepta de esta norma el caso en que se ejercita la accin pauliana ordinaria a que se refiere el art. 1319 (ex75 de la LQ), en que el demandado es el deudor. 139

En consecuencia, el sujeto pasivo de las revocatorias concursales no es el fallido, sino el tercero que contrata con l. Prescripcin de las acciones. Segn el art. 1324 (ex 80 LQ) las acciones revocatorias concursales prescriben en el plazo de dos aos, contado desde la fecha del acto y contrato que se trata de impugnar. Este plazo se suspende a favor de los acreedores por el lapso de otros dos aos desde la fecha de la resolucin que declara la quiebra. Antes de la modificacin de esta norma por la ley 20.073, el plazo era de 1 ao. Esta norma puede relacionarse con el artculo 1307 (ex63), que seala que la fecha de la cesacin de pagos no puede fijarse en un da anterior en ms de dos aos a la fecha de la resolucin que declara la quiebra. Efectos de las acciones revocatorias. Las acciones revocatorias tienen por efecto hacer inoponible el acto respecto de la masa, por lo cual deben reintegrarse al activo los bienes objeto del acto o contrato declarado inoponible. Sin embargo, subsisten algunos problemas relativos al efecto de la revocacin respecto del demandado y de terceros. Respecto del demandado se plantea el problema de saber si la masa est obligada a devolver lo que ste haya dado o pagado en virtud del acto o contrato revocado. Tratndose de terceros subadquirentes del bien objeto de la accin revocatoria, surgen las siguientes interrogantes: Les afecta esta accin? De qu forma y en qu condiciones? Las opiniones se encuentran divididas en la doctrina. Para Alessandri, la revocacin declarada judicialmente produce los mismos efectos que la nulidad, es decir que tendra plena aplicacin la norma contenida en el art.1687 del C.C., que permite reivindicar la cosa de manos de terceros subadquirentes, sin distinguir la buena o mala fe del adquirente. Para Claro Solar, la revocatoria tiene efectos propios, por lo que debe atenderse a la buena o mala fe del tercero para fijar la extensin o alcance de tales efectos. Si est de buena fe, debe restituir hasta el monto del enriquecimiento injusto, y si se encuentra de mala fe, debe restituir hasta concurrencia del dao causado.

Seccin terceraOTRAS ACCIONES QUE PUEDEN INTENTARSE CONTRA EL FALLIDO: REIVINDICACIN, RESOLUCION Y RETENCION

El artculo 1326 y siguientes (ex 82 de la LQ se refiere al ejercicio de las acciones reivindicatorias, de las acciones resolutorias y al derecho legal de retencin en caso de quiebra. Tambin se refieren a las terceras de dominio.1.- LAS TERCERIAS DE DOMINIO.

Las terceras de dominio, no son sino una forma de accin reivindicatoria. El artculo 1329 (ex 85) establece que tambin procede esta accin.

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Expresa esta norma que las terceras de dominio que estuvieren iniciadas al tiempo de la declaratoria de quiebra continuarn tramitndose en conformidad al procedimiento que corresponda (ex art.85, inc.2). Si dichos procedimientos de recuperacin se hubieren empezado a tramitar con posterioridad a la declaratoria de quiebra, las reglas generales no sufren en este caso ninguna variacin.2.- LA REIVINDICACION.

Las normas aplicables a la reivindicacin se dividen en dos grupos: a) respecto a los efectos de comercio, y b) respecto de las mercaderas consignadas al fallido. a) Reivindicacin de los efectos de comercio. Los efectos de comercio son ttulos de crdito que contienen una prestacin consistente en pagar una suma de dinero a la orden del beneficiario indicado o al portador. Son pagaderos a corto plazo, de fcil circulacin, por lo que se les considera sustitutos del dinero. Los efectos de comercio, considerados en su aspecto jurdico-material, pueden salir de la posesin de su dueo, no obstante que ste conserve su dominio. Desde este punto de vista, el efecto de comercio es perfectamente reivindicable, siempre que se cumplan todos los requisitos de la accin reivindicatoria. En la prctica, es frecuente que los efectos de comercio se entreguen voluntariamente a una persona sin transferirle el dominio. Esto ocurre cuando se entregan en cobro a un banco mediante endoso en comisin de cobranza. Qu suerte corre un efecto de comercio producida la quiebra de la persona a quien se ha entregado voluntariamente sin transferible el dominio? El efecto de comercio, mientras no se haya cobrado ni pagado por el deudor, puede ser reivindicado. As lo dispone el artculo. 1326 (ex 82) que expresa: Podrn ser reivindicados los efectos de comercio y cualquier otro documento de crdito no pagado y existente al tiempo de la declaracin de quiebra en poder del fallido o de un tercero que lo conserve a nombre de aqul, siempre que el propietario los hay entregado o emitido al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio. En consecuencia, el efecto de comercio, mientras no se haya cobrado ni pagado por el deudor, puede ser reivindicado cumplindose los siguientes requisitos:-

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Que se trate de un efecto de comercio o cualquier otro ttulo de crdito (letra de cambio, pagar, cheque); Que no se haya pagado; Que el fallido lo tenga en su poder por s, o por otra persona que lo tenga a nombre de l, y Que haya sido entregado al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio

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En el fondo, esto no constituye sino la aplicacin de las reglas generales de la accin reivindicatoria. Si el documento se hubiere pagado, no es reivindicable. Pasa entonces a confundirse lo pagado con los dems bienes del fallido. Se convierte en gnero, se pierde la identidad jurdico-material del instrumento que se reivindica, por lo que no procede la accin. En este caso el comitente debe verificar su crdito en la quiebra y someterse a las resultas del prorrateo. Una vez declarada la quiebra, el sndico no tiene por qu cobrar el documento, ya que a partir de ese instante cesa de pleno derecho el mandato que tena el fallido para el cobro. Si, no obstante, cobrara el documento, ejecutara un acto indebido y tendra que restituir ntegramente el monto de lo recibido. b) Reivindicacin de mercaderas consignadas al fallido. De acuerdo con el inciso 1 del art. 1327 (ex 83): Podrn ser tambin reivindicadas, en todo o en parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro que no transfiera el dominio. Vendidas las mercaderas, el propietario de ellas podr reivindicar el precio o la parte del precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiere sido pagado o compensado entre el fallido y el comprador. No se entiende pagado el precio por la simple dacin de documentos de crdito, firmados o transferidos por el comprador a favor del fallido; y si existieren tales documentos en poder de ste, el propietario podr reivindicarlos, siempre que acredite su origen e identidad. En consecuencia, de acuerdo con esta norma, todas las especies que el fallido tenga en su poder y de las cuales no es dueo pueden reivindicarse, siempre que concurran los siguientes requisitos: - Que se trate de mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro ttulo que no transfiera dominio; - Que se trate de mercaderas identificables, - Que no hayan sido vendidas estas mercaderas por el fallido. Cuando las mercaderas han sido vendidas, el propietario de ellas puede reivindicar el precio o la parte del precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiere sido pagado o compensado entre el fallido y el comprador. No se entiende pagado el precio por la simple dacin de documentos de crdito, firmados o transferidos por el comprador a favor del fallido, y si existieren tales documentos en poder de ste, el propietario podr reivindicarlos siempre que acredite su origen e identidad (inciso final del art. 1327). c) La accin resolutoria. Es aquella que emana de la condicin resolutoria tcita o del pacto comisorio y en virtud de la cual el contratante cumplidor o diligente puede solicitar que se deje sin efecto el contrato por incumplimiento 142

de parte del otro contratante. Vale la pena recordar simplemente que la condicin resolutoria ordinaria no da lugar a la accin resolutoria, porque sus efectos se originan de pleno derecho. El art. 1330 (ex 86, la LQ) expresa: El contrato de compraventa podr resolverse por falta de cumplimiento de las obligaciones del comprador fallido, salvo cuando se trate de cosas muebles que hayan llegado a poder de ste. En trminos generales, podemos sealar que la norma transcrita mantiene el principio contenido en el art.1489 del C.C. Con todo, este mismo precepto contempla una excepcin relativa al contrato de compraventa de cosas muebles que hayan llegado a poder del comprador fallido, en cuyo caso no podr hacerse efectiva la accin resolutoria en su contra. La ley exige que se trate de compraventa de cosas muebles que se encuentran en poder del fallido al tiempo de la declaratoria de quiebra, aun cuando no haya pagado el precio. La excepcin al ejercicio de la accin resolutoria prevista en la parte final del citado art. 1330 se funda en el conocimiento que los terceros tienen de la situacin aparente del comprador fallido en cuyo poder se encuentran estos bienes muebles, quienes pueden contratar con l basados en tal apariencia. No ocurre lo mismo tratndose de bienes inmuebles, cuya venta y posterior tradicin estn sometidas a las formalidades legales de escritura pblica e inscripcin en el Registro de Propiedad del C.B.R. Esto permite a los terceros tomar conocimiento de la verdadera situacin del comprador y del ejercicio de la futura accin resolutoria en caso de incumplimiento. Lo que la ley concursal exige para negar el ejercicio de la accin reivindicatoria en contra del comprador fallido es que las cosas muebles hayan llegado a poder de ste. Sin duda que esta norma se refiere a tenencia o apoderamiento material de dichos bienes y no al poder jurdico o dominio sobre ellos. Por otra parte, de conformidad con lo prevenido por el art.148 del C.de C., el envo de las mercaderas hecho por el vendedor al domicilio del comprador o a cualquier otro lugar convenido, importa la tradicin efectiva de ellas. Concordando esta norma con el artculo 1330, podra pensarse que realizada la tradicin de las mercaderas vendidas en esta forma no podra intentarse la accin resolutoria contra el fallido, porque se requiere que los bienes muebles estn en poder del comprador al tiempo de su declaratoria de quiebra. Pero en verdad, el vendedor puede hacer valer la accin resolutoria contra el comprador fallido en este caso. Esta interpretacin es consecuente con lo establecido en el art. 1331 (ex 87 de la LQ), que permite al vendedor no pagado de mercaderas que se encuentren en trnsito, dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin de la compraventa; segn el art. 1333 (ex 89), se entiende que la mercadera est en trnsito desde el momento en que las reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que queden en poder del comprador fallido o de la persona que lo represente. Puede ocurrir tambin que las cosas muebles en trnsito hayan sido vendidas durante la conduccin a un tercero de buena fe, a quien se le transfiere la 143

factura, conocimiento o carta de porte, caso en el cual el vendedor primitivo no podr intentar la accin resolutoria. Sin embargo, si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la declaracin de quiebra, el vendedor primitivo podr demandar su entrega hasta concurrencia de la cantidad que se le deba. Tal es la situacin prevista en el art. 1332 (ex 88 de la LQ), a la que tuvimos ocasin de referirnos al tratar los efectos inmediatos de la declaracin de quiebra. Por ltimo, hay que sealar, que la resolucin no opera de pleno derecho y que requiere en consecuencia de una decisin judicial. El ejercicio de esta accin por el contratante cumplidor o diligente puede asimismo enervarse mediante el cumplimiento de lo debido, pagando la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dando caucin que asegure el pago. Claro est que por encontrarse en quiebra el comprador la accin resolutoria debe enervarla el sndico en su representacin. As lo establece el artculo 1337 (ex 93 de la LQ), que expresa: n los casos a que se refieren los artculos precedentes, el sndico podr oponerse a la resolucin o retencin y exigir la entrega de las cosas vendidas o retenidas, pagando la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dando caucin que asegure el pago. d) El derecho legal de retencin. Segn el articulo 1315 (ex 71, inc.4), Cuando a algn acreedor corresponda el derecho de retencin, en los casos sealados por las leyes, no podr privrsele de la cosa retenida sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de su crdito. La procedencia del derecho legal de retencin podr ser declarada aun despus de la sentencia de quiebra. Segn esta norma, el derecho legal de retencin puede hacerse valer en caso de quiebra. Por otro lado, el artculo 1336 (ex 92), seala los requisitos para que opere el derecho legal de retencin, a saber: - Que la persona haya pagado o se haya obligado a pagar al fallido; - Que tenga en su poder mercaderas o valores de crditos que pertenezcan a aquel; - Que la tenencia de estas especies haya nacido de un hecho voluntario del fallido, anterior al pago o a la obligacin, y - Que tales bienes no hayan sido remitidos con un destino determinado Finalmente, dejamos constancia de que, segn el artculo 1370 (ex 126 de la LQ), acordada la enajenacin del activo como unidad econmica, se suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios, retencionarios y de otros acreedores para iniciar o proseguir en forma separada las acciones dirigidas a obtener la realizacin de los bienes comprendidos dentro de la unidad econmica, afectos a la seguridad de sus respectivos crditos.

SEXTA PARTE

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LIQUIDACION DEL PASIVO.ASPECTOS GENERALES. La liquidacin del pasivo de la quiebra supone determinar cules son los acreedores a quienes se les va a pagar y cmo se les van a solucionar sus acreencias. Para determinar cules son los acreedores concurrentes se ha establecido, en el procedimiento concursal, la institucin de la verificacin de crditos y la alegacin de las preferencias. Con todo, vale la pena sealar que no basta con verificar los crditos para obtener su pago, puesto que en algunos casos concurren personas que no tienen la calidad jurdica de acreedor del deudor quebrado o bien carecen de preferencia que invocan respecto de su crdito. Con tal propsito se ha establecido la impugnacin de los crditos y preferencias destinadas a determinar cules son los acreedores concurrentes que tienen derecho a ser pagados en la quiebra y en qu orden. La concurrencia de los acreedores a hacer valer sus derechos en la quiebra y la posibilidad de impugnarlos conducen a un resultado indispensable para la liquidacin del pasivo, cual es el reconocimiento de los crditos, sometidos en nuestra ley concursal a una serie de formalidades. Reconocidos los crditos en la quiebra, corresponde pagarlos de acuerdo con las preferencias invocadas y reconocidas y con la situacin particular en que se encuentre dicho acreedor con respecto al fallido. A continuacin trataremos la verificacin de crditos y alegacin de preferencias; la impugnacin de los crditos y preferencias invocadas y el reconocimiento y pago de los crditos. Esta materia est tratada en el Ttulo IX, artculos 1375 (ex 131) y siguientes.

Seccin PrimeraLA VERIFICACION DE CREDITOS Y ALEGACION DE PREFERENCIAS. CONCEPTO Y TIPOS DE VERIFICACION.- Verificar un crdito significa, ante todo, hacerlo valer en la quiebra. Para hacerlo valer el acreedor concurrente debe demandar ejecutivamente a la masa de acreedores. Puede decirse, en consecuencia, que verificacin es sinnimo de una demanda ejecutiva intentada dentro de la quiebra. En efecto, en la presentacin que el acreedor concurrente hace al tribunal de la quiebra, debe sealar el ttulo de su acreencia, la preferencia invocada en su caso y los intereses que la deuda ha devengado. El tribunal debe poner en conocimiento de los dems acreedores, del sndico y del fallido esta demanda, para que hagan valer los derechos que le corresponden, mediante la 145

impugnacin. Si transcurre el trmino que la ley seala sin que los crditos sean impugnados o si la impugnacin es rechazada, se tendrn por reconocidos para ser solucionados por la quiebra. La verificacin puede ser ordinaria, si se hace valer dentro de los plazos que seala la ley y extraordinaria fuera de esos plazos. A.- LA VERIFICACION ORDINARIA. 1.- CONCEPTO.- La concurrencia del acreedor al juicio de quiebra dentro de los plazos que la ley contempla se denomina verificacin ordinaria. Existen dos grandes grupos de acreedores: aquellos que existen al tiempo de la declaratoria de quiebra, es decir, cuyos ttulos nacen antes de ella, llamados acreedores en la masa, y aquellos cuyos ttulos son posteriores, llamados acreedores de la masa, como por ejemplo, el arrendador del local comercial en el que el fallido ejerca su actividad, los titulares de crditos solicitados por el sndico para continuar provisoriamente el giro del quebrado. Sin duda que los acreedores en la masa estn obligados a verificar sus crditos, y esta institucin representa para ellos la nica manera de hacer valer sus derechos. En cambio, los acreedores de la masa, como son, por ejemplo, el arrendador del local comercial en el que el fallido ejerca su actividad, los titulares de crditos solicitados por el sndico para continuar provisoriamente el giro del quebrado, no deben verificar sus crditos, sino que el sndico debe pagarles inmediatamente. Se considera incluso que el fallido es acreedor de la masa respecto de los alimentos, porque el artculo 1304 (ex 60) emplea la expresin derecho a que la masa le d alimentos a l y su familia. De conformidad con lo prevenido por el art.1375 (ex 131 de la LQ), todos los acreedores que tenan el carcter de tales a la fecha de la declaratoria deben hacer valer sus derechos mediante la verificacin de crditos. En efecto, el artculo 1375 dispone: Todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, sin excepcin alguna, tendrn el plazo de treinta das, a contar de la notificacin de la declaracin de quiebra, para verificar sus crditos y alegar preferencias ante el tribunal que conozca la quiebra. Deben verificar incluso los acreedores hipotecarios, prendarios y privilegiados, de acuerdo con la norma del art.1375, que concuerda con los artculos 1296 N 6 (ex 52) y 1310 (ex 66). El art.131 seala expresamente que todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, sin excepcin alguna, deben verificar sus crditos y alegar sus preferencias dentro del plazo que indica. La sancin al incumplimiento de la obligacin de verificar el crdito consiste en que el acreedor no es pagado por el sndico. En efecto, de acuerdo con lo establecido en el art. 1387 inciso final (ex 143), slo los acreedores que figuren en las nminas de crditos y preferencias reconocidas pueden 146

participar en los repartos que haga el sndico. Las nminas de crditos y preferencias reconocidos se forman teniendo en cuenta los procesos de verificacin e impugnacin de crditos y preferencias. Los acreedores cuyos crditos han servido de base a la declaracin de quiebra, no obstante que aparecen reconocidos por dicha resolucin y que el fallido no tuvo oportunidad de impugnarlos en la audiencia que se le concede frente a la solicitud de quiebra, deben tambin verificarlos. As se desprende de las normas contenidas en los artculos 1375 (ex 131) y ex 52 N.6, que obliga a todo acreedor, y de la regla contenida en el art. 1381 (ex 137) que otorga al fallido, a los acreedores y al sndico la facultad de impugnarlos, como asimismo las preferencias alegadas. Por el contrario, pensar que los acreedores cuyos crditos sirvieron de base a la declaracin de quiebra no estn obligados a verificar, significara privar del derecho de impugnarlos a los acreedores y al sndico de quiebras. 3.- PLAZO PARA VERIFICAR.- En la verificacin ordinaria el plazo es de 30 das contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que declara la quiebra. Se trata de un plazo no fatal para todos los acreedores que residan en el territorio de la Repblica. El trmino es no fatal porque mientras el juez de la quiebra no dicte la resolucin que declare cerrado el plazo para verificar, los acreedores pueden hacerlo, y tal verificacin sigue siendo ordinaria. Como la notificacin de la resolucin que declara la quiebra se hace mediante la publicacin de un aviso, el plazo para verificar se extiende desde el aviso hasta el da anterior a la publicacin de la resolucin judicial que declara cerrado el proceso de verificacin. Los acreedores que se hallan fuera del pas tienen adems el aumento que establece la tabla de emplazamiento, de acuerdo con el N.7 del citado art.1296 (ex 52). 4.- ASPECTOS PROCESALES DE LA VERIFICACIN. A.- SOLICITUD DE VERIFICACION. El acreedor que concurre ante el juez de la quiebra haciendo valer sus derechos mediante la verificacin, tiene que presentar una solicitud que equivale a una demanda ejecutiva. Esta solicitud deber indicar: El monto del crdito que se verifica; Los intereses del mismo; Los ttulos justificativos del crdito verificado; Una minuta explicativa de su crdito e intereses; y Las preferencias alegadas.

En cuanto al capital e intereses es preciso recordar que el monto del crdito es el de su valor actual.

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En cuanto a los ttulos justificativos del crdito verificado, debemos sealar que ellos sirven para acreditar su existencia, la fuente de donde emanan. Esto no significa que slo pueden verificarse ttulos ejecutivos, porque la ley no formula tal exigencia y por el hecho de que el juicio de quiebra tiene por finalidad el pago a todos los acreedores. El ttulo ejecutivo es exigencia para pedir la quiebra. La jurisprudencia de la C.S. ha sido concluyente en orden a que no puede exigirse ttulo ejecutivo para verificar, puesto que basta cualquier otro documento u otro medio autorizado por la ley para justificar la existencia o legitimidad de la deuda. La minuta explicativa es un documento que debe acompaarse a la solicitud de verificacin y contiene un anlisis numrico de los valores que se verifican: capital, intereses, etc. Si existen diferencias entre los valores indicados en la solicitud de verificacin y los sealados en la minuta que se acompaa, prima lo expresado en esta ltima. Tanto la solicitud de verificacin como de la minuta que se acompaa y de los ttulos justificativos, deben entregarse al tribunal dos copias simples, para que el secretario, previa certificacin de que estn conforme con su original, las remita al sndico de quiebras. B.- NOTIFICACION DE LA VERIFICACION ORDINARIA. Una vez presentada la solicitud de verificacin, el tribunal debe ordenar su notificacin mediante aviso, a costa de la masa, de acuerdo con la disposicin del artculo 1378 (ex 134). El aviso de notificacin debe contener el monto de los crditos que se presentan a la verificacin a ttulo de capital e intereses, su origen, las preferencias alegadas y la individualizacin precisa del acreedor. En qu momento debe hacerse la publicacin para notificar? Parece ser que el legislador, segn el tenor del citado art. 1378 (ex 134), quiso que ellas se hicieran tan pronto como fuera proveda la solicitud de verificacin: El juzgado mandar anunciar por aviso. Confirma esta idea la regla del art.1381 (ex 137), cuando seala que el sndico, los acreedores y el fallido podrn interponer demanda de impugnacin contra los crditos, desde el momento en que se haya agregado a los autos la respectiva solicitud. Los gastos de la notificacin por aviso de las solicitudes de verificacin son de cargo de la masa y los paga el sndico. C.- CIERRE DEL PROCESO DE VERIFICACION.De acuerdo con lo establecido en el art. 1380 (ex 136), el procedimiento ordinario de verificacin se cierra a solicitud del sndico, de los acreedores o del propio fallido. Tal solicitud se har una vez transcurrido el plazo de 30 das a que se refieren el art. 1296 (ex 52 N.6) y 1375. Se trata de un plazo no fatal de das hbiles. 148

La resolucin que declare cerrado el proceso ordinario de verificacin debe notificarse tambin por aviso dentro de quinto da. Tiene importancia esta resolucin porque desde que se notifica no pueden hacerse verificaciones ordinarias. A partir de su notificacin, corre tambin el plazo de quince das para impugnar los crditos y preferencias (art. 1381 (ex 137). D.- VERIFICACION ORDINARIA DE LOS ACREEDORES RESIDENTES EN EL EXTRANJERO. La resolucin que declara la quiebra contiene la orden de notificar por carta area certificada a los acreedores que se hallen fuera de la Repblica y mandarles que deban concurrir con los documentos justificativos de su crdito al juicio de quiebra, en el plazo de 30 das, aumentado con el emplazamiento que corresponda, que se expresar en cada carta, bajo apercibimiento de que les afectarn los resultados del juicio sin nueva notificacin. El cierre del proceso debe practicarse respecto de cada uno de los acreedores que se encuentren en el exterior.

E.- EFECTOS DE LA VERIFICACION ORDINARIA. a) Los crditos que se hayan verificado ordinariamente quedan aptos para figurar en la nmina de crditos reconocidos, cuando no son impugnados legalmente: b) Da la posibilidad de participar en los repartos de la quiebra: c) Los gastos de la notificacin por avisos de la solicitud de verificacin ordinaria son de carga de la masa y no gravan al acreedor verificante. B.- LA VERIFICACION EXTRAODINARIA.Se ha sealado que el plazo para verificar no es fatal y que la verificacin que se realiza dentro de dicho plazo se conoce como verificacin ordinaria. Es extraordinaria, en consecuencia, la verificacin que se realiza fuera de los plazos que la ley seala. Segn el art. 1384 (ex 140), los acreedores que no hayan verificado oportunamente sus crditos o preferencias, podrn hacerlo mientras haya fondos por repartir, en cualquier tiempo, para ser considerados en los repartos futuros. La solicitud de verificacin ser notificada al sndico por cdula y al fallido y acreedores por aviso, a costa del solicitante. En este caso, las impugnaciones deben deducirse dentro de quince das, contados desde la notificacin precedente. Para este caso el transcurso del

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trmino es diferente segn se trate de la fecha en que se haya notificado al sndico o al fallido y a los acreedores. Efectos de la verificacin extraordinaria. Los acreedores que han verificado en forma extraordinaria tienen bsicamente dos derechos en relacin con el pago de sus respectivas acreencias: 1) Si durante la verificacin extraordinaria estuviere en trmite un reparto a los acreedores que han verificado ordinariamente, ser necesario reservar una suma de dinero para responder a la verificacin extraordinaria. Tal reserva debe hacerse aun cuando no se asegure que se les van a pagar sus crditos, porque todava puede estar pendiente su impugnacin. 2) En cuanto a los dividendos pagados a los acreedores que verificaron en forma ordinaria, el acreedor que hace valer sus crditos fuera del plazo no tiene derecho a pedir reembolso, pero en los fondos sobrantes de la quiebra puede hacer efectivo su crdito con preferencia sobre esa masa por la cuota que le corresponda y que no recibi. As lo establece el art.1398 (ex 154). Los aspectos formales de la verificacin extraordinaria, con excepcin de la forma de notificacin y del plazo de impugnar, son prcticamente los mismos de la verificacin ordinaria. C.- LA IMPUGNACION DE CREDITOS Y PREFERENCIAS. El procedimiento para discutir la validez de los crditos verificados y de las preferencias invocadas por sus titulares, se conoce como la impugnacin de crditos y preferencias. Cuando se ha ejercido el derecho de impugnar, es el tribunal quien resuelve en definitiva cules son los crditos que ingresan a la quiebra, su monto y el orden o prelacin de los pagos. En el evento de que no se discuta la existencia del crdito, ni su monto ni la preferencia invocada, ellos se tendrn por reconocidos por el solo ministerio de la ley, sin que medie resolucin judicial alguna. A.- TITULARES DEL DERECHO A IMPUGNAR. Son tres los sujetos activos de la accin de impugnacin de crditos y preferencias: 1) el sndico; 2) el fallido; y 3) los acreedores. Cuando la impugnacin se refiere a la existencia del crdito y a su monto, puede hacerse valer tanto por el sndico como por el fallido y los acreedores. En cambio, la discusin relativa a la preferencia invocada por el acreedor deben formularla slo el sndico o los acreedores, ya que al fallido no le interesa ni tiene objeto que lo haga. As se desprende del art. 1381 (ex 137, inc.2). 150

La primera persona llamada a plantear la impugnacin del crdito es el sndico, de acuerdo con las normas contenidas en los artculos 1381 (ex 137) y |271 N 15 (ex 27). Especial importancia, para los efectos de la impugnacin que haga valer el sndico, tiene el origen del crdito y su ttulo justificativo, indicado por el acreedor al hacer valer la verificacin. Mientras que para los acreedores y para el fallido es facultativo impugnar los crditos, para el sndico de quiebras representa una obligacin, cuando a su juicio no se encuentren debidamente justificados. Para cumplir con tal obligacin el sndico de quiebras debe realizar un prolijo examen de los crditos y preferencias, indagando respecto d su origen, cuanta y legitimidad, por todos los medios que tenga a su alcance. As lo establece el Art. 1379 (ex 135), con el propsito de que la determinacin del pasivo no quede entregada a las pretensiones de los acreedores y corresponda a crditos existentes y a preferencias efectivas. La ley concede tambin la facultad de impugnar la existencia del crdito y su monto al propio fallido. Para hacer efectivo este derecho el fallido debe actuar representado por un abogado habilitado en el juicio de quiebra, puesto que la impugnacin que hace el sndico se realiza en inters de todos los acreedores. Por ltimo, las normas sobre quiebra otorgan a los acreedores el derecho a impugnar los crditos verificados en la quiebra. Para que el acreedor pueda ejercer la accin de impugnacin es necesario que sea parte en el juicio de quiebra, es decir, que haya verificado un crdito. B.- PLAZO PARA EL EJERCICIO DE LA ACCION.El trmino es diferente segn se trate de verificacin ordinaria o extraordinaria. Tratndose de la verificacin ordinaria, el plazo para impugnar se cuenta desde el momento en que ha sido agregada a los autos la solicitud de verificacin hasta 15 das despus de notificada la resolucin que da por cerrado el procedimiento de verificacin ordinaria (art.1381). Respecto de la verificacin extraordinaria el trmino es de 15 das y comienza a correr desde que ha sido notificada esa verificacin. Recordemos que la verificacin extraordinaria se notifica por cdula al sndico y por aviso al fallido y acreedores, a costa del solicitante. El plazo para formular la impugnacin de crditos y preferencias es fatal (art.1382 (ex 138, inc.1). Sin embargo, el sndico puede hacer reservas con respecto a algunos crditos y en este caso tiene un plazo adicional de 10 das para impugnar, contados desde el vencimiento del plazo de 15 das aludido en el art.137 (art.1382). Para que el sndico pueda valerse de esta ampliacin de plazo, deber solicitarla al tribunal de la quiebra antes que expire el plazo normal de 15 das, haciendo la reserva que estime pertinente respecto de determinados crditos.

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C.- ASPECTOS PROCESALES DE LA IMPUGNACIN. 1) Tribunal competente.- Es el mismo que est conociendo la quiebra. Las diversas impugnaciones que se deducen se tramitan en cuadernos separados, sin perjuicio de las acumulaciones que procedan, segn las reglas generales de procedimiento (art. 1385, ex 141). 2) procedimiento.- La demanda de impugnacin se notifica al demandado personalmente o en la forma prescrita en el art.44 del C.P.C. El titular del crdito impugnado tiene el plazo de 6 das fatales, contados desde la notificacin, para contestar la demanda de impugnacin. En lo dems la impugnacin se somete al procedimiento incidental (art. 1385 ex 141). Son partes en el procedimiento de impugnacin el que haya intentado la accin, el acreedor en contra del cual ella se dirige y el sndico de quiebras como coadyuvante, cuando no figure como parte principal (art. 2386, ex 142). La norma recin citada impone al sndico la obligacin de velar porque el procedimiento siga su curso, si dilaciones, para lo cual debe acusar las rebeldas en que puedan incurrir las partes y reclamar el fallo oportuno de la causa en primera o segunda instancia. 3) Contenido de la impugnacin.- Mediante ella el actor pretende enervar la existencia del crdito verificado o las preferencias invocadas. No existen normas legales que sealen el contenido o fundamento de la impugnacin, de tal manera que, por lo general, se harn valer en ella excepciones tales como los modos de extinguir las obligaciones. Sin embargo, nada impide que en la impugnacin puedan hacerse valer acciones como la destinada a obtener la nulidad de la obligacin e incluso las revocatorias concursales, no obstante que estas ltimas se ventilan de acuerdo a un procedimiento sumario. D.- RECONOCIMIENTO DEL CREDITO.El resultado del procedimiento de verificacin y alegacin de preferencias se denomina reconocimiento del crdito en la quiebra. La ley somete este reconocimiento de los crditos en la quiebra a ciertas formalidades. Segn el art.1382 (ex 138), los crditos que no hayan sido impugnados dentro del plazo que la ley seala, se tendrn por reconocidos. Este reconocimiento opera por el solo ministerio de la ley, sin que medie resolucin judicial alguna. Expirado el plazo de 15 das subsiguiente a la clausura del procedimiento de verificacin para los acreedores residentes en el territorio nacional, o del plazo adicional a que se refiere el art.1382 (10 das), en su caso, el sndico debe 152

formar una nmina de los acreedores cuyos crditos no hubieren sido impugnados, con anotacin de las preferencias que les correspondan y de lo que se les deba por capital e intereses. La nmina de los crditos reconocidos se agrega a los autos y se pone en conocimiento de los acreedores por medio de aviso, que la contiene ntegramente (art. 1387, ex 143). Slo los acreedores que figuren en las nminas de crditos reconocidos tienen derecho a participar en las distribuciones que haga el sindico (art.1387 inciso final). Desde el momento que se ha establecido la nmina de los crditos reconocidos y cumplido con las formalidades que la ley seala al respecto, se pueden a comenzar a hacer los repartos con los fondos que haya. El derecho del acreedor cuyo crdito ha sido reconocido para ser pagado en la quiebra, est expresamente consagrado en el art.1382 (ex 138). E.- EL PAGO DE CREDITOS VERIFICADOS. 1) ORDEN EN QUE SE HACEN LOS PAGOS.El pago de los crditos reconocidos a los acreedores lo hace el sndico (art. 1271 ex 27 N.18) Para hacer el pago el sindico se sujeta a las normas sealadas sobre la prelacin de crditos (art. 1391 ex 147). Vale la pena sealar que, no obstante esta regla general, los crditos garantizados con prenda industrial, estn por sobre los crditos de primera clase (art.42 Ley N.5.687, de 1935). 2) MOMENTO EN QUE SE PAGAN LOS CRDITOS.Para determinar cundo deben pagarse los crditos es necesario distinguir los diversos rdenes de prelacin en derecho comn. a) Los crditos privilegiados de primera clase.- Se pagan tan pronto haya fondos que repartir. En efecto, el art. 1392 (ex 148) seala: El sndico har el pago de los crditos privilegiados de la primera clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan pronto como haya fondos para ello; reservar lo necesario para el pago de los crditos de la misma clase, cuyo monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los gastos subsiguientes de la quiebra. Segn el art. 2472: La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en seguida se enumeran: 1. Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores; 2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto; 3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de 6 meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia: 4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de 153

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realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados; Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares; Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo los crditos del Fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aquel hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42 del D.L. 3.500, de 1980; Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos 3 meses; Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite equivalente a 15 ingresos mnimos mensuales por trabajador. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarn valistas; Los crditos del Fisco por los impuestos de retencin y recargo.

Conviene recordar que los crditos de primera clase, en caso de no haber lo necesario para cubrirlos ntegramente, prefieren unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera sea su fecha, y los comprendidos en cada nmero concurren a prorrata (art.2473 C.C.). CRDITOS QUE NO REQUIEREN VERIFICACIN.En virtud de la regla contenida en el inciso 2 del art. 1392 (ex 148), los crditos a que se refieren los N 1 y 4 del artculo 2472 no necesitan verificacin (costas judiciales y gastos de la quiebra). Tampoco requieren verificacin previa, los crditos mencionados en el N 5 del art. 2472 que sern pagados con cargo a los mismos fondos del fallido de que se pueda disponer, administrativamente Igualmente, se pagarn sin necesidad de verificacin previa y en los mismos trminos indicados, los crditos por las indemnizaciones convencionales de origen laboral hasta el lmite de un equivalente a un mes de remuneracin por ao de servicio y fraccin de seis meses, y por las indemnizaciones legales del mismo origen que sean consecuencia de la aplicacin de las causales sealadas en el artculo 168 del Cdigo del Trabajo (causal de terminacin del contrato de trabajo por necesidades de la empresa). Las restantes indemnizaciones de origen laboral se pagarn con el slo mrito de sentencia judicial ejecutoriada. Los titulares crditos indicados en el N.5 (remuneraciones y asignaciones familiares) y los crditos mencionados en el N.8 (indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral), podrn verificar condicionalmente sus respectivos crditos con el solo mrito de la demanda interpuesta con anterioridad a la quiebra o con la notificacin al sndico de la demanda interpuesta con posterioridad a la declaracin de quiebra ante el tribunal competente, y el sndico deber reservar fondos suficientes para el evento de 154

que se acoja dicha demanda, sin perjuicio de los pagos administrativos que procedan ( art. 1392 inciso penltimo). Esta norma fue modificada por la Ley 20.073, antes de la modificacin no era necesario verificar y se pagaban con el solo mrito de la sentencia judicial ejecutoriada que as lo ordene. El inciso final del artculo 1392 (ex 148) expresa que: En caso de quiebra, hay objeto ilcito en la renuncia de cualquier monto de los crditos a que se refieren los nmeros 5, 6 y 8 del artculo 2472 del Cdigo Civil, sin perjuicio de la transaccin convencional o judicial que se celebre con posterioridad a la notificacin de la sentencia de primera instancia del juicio laboral o provisional respectivo. Finalmente, hay que advertir que de acuerdo a lo sealado en el art. 1392 (ex 148, inc. 7), el sndico al realizar estos pagos cuidar que el monto del saldo del activo sea suficiente para asegurar el pago de los crditos de mejor derecho. b) Crditos de cuarta clase. Pagados los crditos de primera clase y hecha la reserva que hemos indicado, corresponde pagar los crditos de cuarta clase, que son tambin de carcter general (art.1392 inc. 8 ex 148). c) Crditos de segunda clase.- Segn el art. 1393 (ex 149), los acreedores de la segunda clase, incluso los que gocen del derecho de retencin judicialmente declarada, pueden ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos de la primera clase, si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos. La ley establece asimismo la posibilidad para estos acreedores de iniciar, ante el tribunal que conozca de la quiebra, los procedimientos que correspondan o continuar ante l los ya iniciados ante otros tribunales, si prefieren no dejar en manos del sndico la realizacin de los bienes gravados. El sndico puede, en todo caso, si lo estima conveniente para la masa, exigir la entrega de la cosa dada en prenda o retenida, siempre que pague la deuda o deposite, a la orden del tribunal, su valor estimativo en dinero, sobre el cual se har efectivo el privilegio. Recordemos en relacin con esta materia que, segn lo previsto por el art. 1370 (ex 126), acordada la enajenacin como unidad econmica, se suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios para iniciar o proseguir en forma separada las acciones dirigidas a obtener la realizacin de los bienes comprendidos dentro de la unidad econmica, afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. d) Crditos de tercera clase.- Se pagan en la forma que determinan los artculos 2477, 2478, 2479, y 2480 del Cdigo Civil, de acuerdo a lo establecido por el art. 1394 (ex 150). Sobre este particular vale recordar lo que se expres a propsito de la verificacin de crditos, ya que se ha estimado que estos acreedores no necesitaran verificar, por el hecho de que puedan pagarse fuera de la 155

quiebra. Sin embargo, la opinin mayoritaria sostiene que deben hacerlo, puesto que la ley no los ha dispensado expresamente de esta carga y porque el proceso de verificacin y la impugnacin permiten a los dems acreedores, al fallido y al sndico discutir la existencia, monto y preferencia invocada. Las disposiciones de los artculos 1296 (ex 52 N6) y 1375 (ex 131) corroboran esta afirmacin. e) Crditos de quinta clase.- Una vez pagados los crditos de primera y cuarta clase y con el producto de los bienes del deudor sujetos a concurso, incluyendo los remanentes de la realizacin de los bienes afectos a los crditos de segunda y tercera clase, si hay fondos se pagan estos crditos en su totalidad o a prorrata entre ellos, segn las normas del art.2489 del C.C. f) Forma de pagar el dividendo.- Cuando el sndico se encuentra en situacin de hacer un reparto, presenta una solicitud al tribunal, indicando el porcentaje y la forma de repartir. La resolucin se notificar por aviso y por carta certificada a todo acreedor (art.151 L.Q.). 3) SITUACION ESPECIAL DE ALGUNOS ACREEDORES. a) Situacin del acreedor condicional.- Se entiende por acreedor condicional aquel cuyo crdito est sujeto a la ocurrencia de un hecho futuro e incierto del cual depende su nacimiento o extincin. Si el crdito pende de una condicin suspensiva, en principio no tendra, segn el art.1485 C.C., derecho a invocarlo en la quiebra. Sin embargo, la ley contempla una situacin excepcional respecto del pago de un crdito sujeto a este tipo de condicin. Segn el art. 1396 (ex 152), el acreedor condicional puede exigir la consignacin de los dividendos que le corresponderan cumplida la condicin, o su entrega bajo caucin suficiente de restituirlos a la masa, con el inters corriente, para el caso de que la condicin no se verifique. Entonces, el acreedor bajo condicin resolutoria est amparado por la legislacin concursal en el sentido de que se le permite exigir el pago de su crdito en la forma ordinaria, sin perjuicio del derecho de la masa a repetir, en caso de cumplirse el hecho previsto como condicin. La consignacin debe hacerse a la orden del tribunal que conoce de la quiebra, quien deber pronunciarse sobre su suficiencia para los fines propuestos. b) Situacin del acreedor que es a su vez deudor del fallido.- Si el crdito estuviese vencido, hay que distinguir: a) antes de la declaratoria de quiebra, opera la compensacin; y b) despus de la declaratoria de quiebra, lo ejecuta el sndico. Si el crdito no estuviese vencido, las sumas que a aquel le correspondan se aplicarn al pago de su deuda (art. 1397 ex 153).

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c) Situacin del acreedor que ha verificado extraordinariamente.- El problema bsico que aqu se presenta consiste en saber cmo se va a pagar al acreedor que ha verificado extraordinariamente. Si el acreedor verific cuando an no haba dividendos por repartir, debe incluirse para ser pagado. En el caso de que se est realizando un reparto, la verificacin extraordinaria no suspende dicho reparto. En caso contrario, el acreedor que verific extraordinariamente, debe ser considerado en los repartos futuros, pero desde este momento tiene derecho a exigir el pago de los dividendos que no ha percibido y que quedan en la masa. d) Situacin de los acreedores residentes en el extranjero.- El art. 1395 (ex 151), dispone, toda vez que se rena la cantidad suficiente para hacer a los acreedores comunes un abono no inferior al 5%, reservando lo necesario para los gastos de la quiebra, para responder a los acreedores impugnados y a los acreedores residentes en el extranjero que no hayan alcanzado a comparecer, el sndico har ese reparto, conforme a la nmina formada con arreglo al art. 1387 (ex 143). Por su parte, el art. 1399 (ex 155) seala que la cantidad reservada para los acreedores residentes fuera del territorio de la Repblica permanecer en depsito hasta el vencimiento del duplo del trmino de emplazamiento que les corresponda y, vencido este plazo, se aplicar al pago de los crditos reconocidos. e) Situacin del acreedor que no comparece a recibir dividendo.Segn el art. 1400 (ex 156), si algn acreedor comprendido en la nmina de distribucin no comparece a recibir lo que le corresponda tres meses despus de la notificacin del reparto, el sndico depositar su importe en arcas fiscales a la orden de dicho acreedor. 4) REPARTO DE FONDOS.Cuando en la quiebra existan fondos para hacer un abono no inferior al 5%, reservando lo necesario para gastos de la quiebra y para responder a los crditos impugnados y de los acreedores residentes en el extranjero que no hayan comparecido, el sndico est obligado a hacer un reparto de fondo a los acreedores que figuren en la nmina a que se refiere el art. 1387 (ex 143). Estos repartos deben anunciarse por aviso y por carta certificada dirigida a cada acreedor (art. 1396 ex 151).

Seccin SegundaLA CONSERVACION Y REALIZACION DEL ACTIVO.

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El procedimiento de conservacin y realizacin comprende el conjunto de normas relativas a las facultades que la ley entrega a la junta de acreedores y al sndico para administrar los bienes del fallido, para realizarlos en la forma y segn los procedimientos que ella determina. 1.- INCAUTACIN DE LOS BIENES DEL FALLIDO.a) Concepto.- La conservacin de los bienes requiere de un acto previo en virtud del cual el sndico toma a su cargo dichos bienes. Este acto se denomina incautacin y no tiene otro alcance jurdico que el simple apoderamiento de los libros, documentos y bienes del quebrado para colocarlos en un lugar seguro si el sndico estima que peligran o corren riesgo donde se encuentran (art. 1338 ex 94 N1). La incautacin debe hacerse bajo inventario por el sndico (art. 1338 N2), en presencia del secretario del tribunal o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez. La incautacin debe practicarse dentro del ms breve lapso despus de declarada la quiebra, para que surta efecto como acto de conservacin del patrimonio del quebrado. Tanto la incautacin como la formacin de inventario y la administracin de los bienes del fallido, que pasa a mano del sndico, tienen por finalidad la realizacin de los mismos para pagar los crditos, a menos que se acuerde la continuacin efectiva del giro o que la quiebra concluya por convenio o sobreseimiento. b) Como se lleva a cabo.- Cuando el deudor ha solicitado su propia declaratoria de quiebra, debe presentar un inventario o relacin detallada de todos sus bienes, cumpliendo con las exigencias impuestas por la regla del art.1286 (ex 42 N1). En este caso, este inventario servir al sndico para llevar a efecto la diligencia de incautacin, hacindose cargo de los bienes, documentos y libros all sealados. Como en la mayora de los casos la quiebra se pide por uno o varios acreedores, el sndico, asumido oficialmente el cargo, deber efectuar la incautacin (art.1338). El deudor declarado en quiebra est obligado a indicar y a poner a disposicin del sndico sus documentos y antecedentes. Si el deudor ha fallecido o se ha fugado, esta obligacin incumbe a sus colaboradores ms prximos (art. 1340 ex 96). Si el deudor oculta sus bienes negando su entrega al sndico, puede configurar la presuncin de quiebra fraudulenta contenida en el art. 1467 (ex220 N1 de la LQ). Finalmente, cumpliendo la obligacin que le impone el art.1271 N4 (ex 27) de la ley del ramo, el sndico debe cerrar los libros de comercio del fallido, cuando ste ejerza dicha actividad.

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c) La formacin de inventario.Una vez realizada la diligencia de incautacin, corresponde formar inventario de los bienes que han quedado a cargo del sndico para su conservacin y administracin (art. 1338 N2, ex 94). Al igual que la diligencia de incautacin, el sndico requiere para formar inventario la presencia del secretario del tribunal o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez. El sndico debe dejar constancia de todo derecho o pretensin formulado por terceros en relacin con los bienes inventariados. Sin embargo, esto no significa excluir bienes de la quiebra por parte de terceros, toda vez que el derecho a objetar el inventario y de lograr por esta va la exclusin de bienes de la masa favorece slo a los acreedores y al fallido (art. 1342 ex 98). Los terceros deben emplear los mecanismos tradicionales de la accin reivindicatoria y de las terceras. El inventario hace una relacin de todos los bienes muebles e inmuebles, particularizndolos uno a uno, sealando colectivamente los que consisten en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad. Comprender asimismo los ttulos de propiedad, indicando escrituras pblicas e inscripciones que justifiquen el dominio del quebrado. Cumplida la diligencia de formacin de inventario, ste se agrega a los autos a ms tardar al da siguiente de su faccin. La resolucin que tiene por agregado el inventario a los autos se notifica por aviso (art.1338 ex 94 N 3). El fallido o los acreedores que tengan objeciones que hacer al inventario las formulan en el plazo de 15 das contado desde la fecha de publicacin del aviso. Este mecanismo, permite a los acreedores y al fallido lograr la exclusin de bienes de la quiebra, en forma ms expedita, sin perjuicio del derecho del dueo de intentar la accin reivindicatoria. Las objeciones formuladas por el fallido o los acreedores al inventario se someten a tramitacin incidental, como toda cuestin accesoria al juicio de quiebra. 3.- Sobreseimiento temporal por carencia de bienes.- El art. 1341 (ex 97) contempla un caso de sobreseimiento temporal si no apareciere ningn bien perteneciente al fallido, al tiempo de las diligencias de incautacin e inventario. Segn este artculo, si no apareciere ningn bien perteneciente al fallido, se deja constancia de ello en el acta y el tribunal, expirado el plazo para objetar el inventario o desechadas las objeciones a ste, pronuncia el sobreseimiento temporal de la quiebra, el cual se comunica por el tribunal, mediante correo certificado, al fallido, a los acreedores y al sndico. Este ltimo dispone de un plazo de 30 das corridos para presentar su cuenta con todos los antecedentes y se procede conforme a las disposiciones de los artculos 1273 a 1275, relativas a la cuenta del sndico y de la cesacin en el cargo.

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4.- Cierre de los establecimientos del fallido.- El art. 1343 (ex 99) establece que el sndico puede, hasta la primera junta de acreedores y segn lo estime conveniente a los intereses de la masa, cerrar bajo sello y paralizar la actividad de todo o parte de los locales, oficinas y establecimientos del fallido.

2.- LA ADMINISTRACION DE LOS BIENES DEL FALLIDO. Segn lo disponen los artculos 1271 (ex 27 N7) y 1308 (ex 64), la administracin de que es privado el fallido pasa de derecho al sndico, que se har cargo de los bienes de aquel. Se trata de una administracin diferente a la que pueda ejercer un mandatario o un representante legal; ella est destinada a la conservacin e incremente de los bienes del deudor declarado en quiebra. Puede parecer curioso el propsito de esta administracin en orden a incrementar el patrimonio del fallido, sobre todo si se tiene en cuenta que la quiebra no es una institucin lucrativa; sin embargo, se trata de reintegrar dicho patrimonio con los bienes que han salido de l mediante las acciones revocatorias. El art. 1271, que contiene las atribuciones y deberes de los sndicos, seala algunas facultades relativas a la administracin. Sin duda que una de las atribuciones primordiales en materia de administracin es la contenida en el art. 1271, que dispone: El sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa, sin perjuicio de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley. Le incumbe especialmente: 1. Actuar en resguardo de dichos intereses y derechos, en juicio y fuera de l, con plena representacin del fallido y de los acreedores. El fallido, como consecuencia del desasimiento, queda inhibido de administrar los bienes comprendidos en la quiebra, y tal administracin pasa de derecho al sndico, que se hace cargo de ellos. El sndico puede, hasta la primera junta de acreedores y segn lo estime conveniente a los intereses de la masa, continuar el giro del fallido provisionalmente, en forma total o parcial. En la continuacin provisional del giro del fallido, el sndico slo puede efectuar aquellos actos que tienden a facilitar la realizacin de los bienes y preparar una liquidacin progresiva. No obstante y si hubiere causas graves 160

que lo justifiquen, pueden el sndico, con autorizacin del tribunal, iniciar de inmediato la continuacin efectiva del giro (art. 1343 ex 99). Las obligaciones contradas por el sndico en la continuacin del giro del fallido slo pueden hacerse efectivas sobre los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores privilegiados e hipotecarios. En virtud de la facultad contenida en el art. 1271 N 11, durante la administracin de los bienes del fallido el sndico puede celebrar transacciones o compromisos previo acuerdo de la junta de acreedores. Dentro de las facultades de administracin que el sndico tiene debe proceder a cobrar letras de cambio, cheques u otros ttulos de crdito y a requerir su protesto cuando corresponda. En el ejercicio de su actividad administrativa puede asimismo el sndico contratar emprstitos para subvenir a los gastos de la quiebra, provocar la particin de herencias, la liquidacin de sociedades o comunidades de las que forme parte el fallido, representarlo en el nombramiento de rbitros o liquidadores y en los respectivos juicios de liquidacin o particin. Est facultado tambin para interrumpir el curso de las prescripciones y exigir rendicin de cuentas de cualquiera que haya administrado intereses del fallido (art. 1271 N12, 13, y 14). Asimismo, la ley obliga al sndico a depositar a inters en un banco o instituciones financieras los fondos que perciba, a nombre de la quiebra, y abrir cuenta corriente con los fondos indispensables para solventar los gastos que aquella demanda. 3.- REALIZACION DE LOS BIENES DEL FALLIDO. Se conoce con el nombre de realizacin el conjunto de operaciones destinadas a convertir en dinero los bienes del deudor declarado en quiebra para pagar a los acreedores. Son los acreedores reunidos en junta, quienes pueden acordar, en cualquier tiempo, la forma de realizacin y las modalidades de la misma. El sndico lleva a cabo la realizacin de los bienes de la quiebra, atenindose a los acuerdos de la junta de acreedores y a las reglas que la ley concursal contempla, cuando dicha junta no adopta acuerdo alguno al respecto. La ley distingue tres procedimientos de realizacin de los bienes en la quiebra: Procedimiento de realizacin sumaria; Procedimiento de realizacin ordinaria; y Procedimiento de realizacin como unidad econmica.

1.- Procedimiento de realizacin sumaria.-

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En la primera junta de acreedores se oye la cuenta del sndico provisional, designado por la resolucin que declara la quiebra, sobre el estado de los negocios del fallido, de activo y pasivo y de la labor por l realizada (art. 1352 ex 108 N1). El procedimiento de realizacin sumaria tiene lugar cuando de la cuenta rendida por el sndico a la primera reunin de la junta de acreedores aparece que el producto probable de la realizacin del activo de la quiebra no exceder de 1.000 unidades de fomento (art. 1353 ex 109, inc.1). El fallido o cualquiera de los acreedores que no estuviere de acuerdo con la estimacin del valor del activo presentada por el sndico, deber as manifestarlo en la misma junta. El tribunal resuelve sobre esta objecin a ms tardar dentro de quinto da, pudiendo solicitar informe pericial si lo estimare necesario. En contra de la resolucin que se pronuncia sobre el valor del activo no procede recurso alguno (art.1353, inc.2). No se admite ninguna otra objecin al valor estimado del activo ni a la adopcin del procedimiento de realizacin sumaria (art.1353, inciso final). En el evento de liquidacin sumaria, el sndico provisional designado por el juez en la resolucin que declara la quiebra pasa a tener el carcter de definitivo y liquida el activo en la forma ms conveniente para los intereses de la masa, en un plazo no superior a los seis meses. Esto implica que el sndico no necesita atenerse a los acuerdos de la junta de acreedores ni a las normas supletorias que la ley contempla, relativas a la realizacin de los bienes de la quiebra. En este caso, el sndico es absolutamente soberano para liquidar el activo de la quiebra en la forma ms conveniente a los intereses de la masa, sea en venta privada, en pblica subasta, etc. Finalmente, cuando hay lugar a la liquidacin sumaria debe decretarse, de oficio, el sobreseimiento temporal, una vez finalizada la liquidacin practicada en esta forma y distribuido el excedente que de ella pudiere resultar (art. 1402 N 2 ex 158). 2.- Procedimiento de realizacin ordinaria.Salvo el caso de realizacin sumaria, el sndico procede a la realizacin del activo de la quiebra, atenindose a los acuerdos de la junta de acreedores y a las normas supletorias que la ley contempla en defecto de acuerdo del citado organismo (art. 1364 ex 120). La junta de acreedores, con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo de la quiebra con derecho a voto y del fallido, puede acordar, en cualquier tiempo, la forma de realizacin de los bienes de la masa y las modalidades de la misma. Esta es la regla fundamental en materia de realizacin del activo de la quiebra. Si la junta de acreedores acuerda efectuar la realizacin de los bienes en subasta pblica, y al mejor postor, no es necesario contar con el voto 162

favorable del fallido. La subasta en este caso debe efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra (art.1367 ex 123, inciso segundo). Finalmente, el precepto faculta al sndico para formular oposicin fundada a dicho acuerdo, dentro de tercero da, la que ser resuelta por el juez como incidente.

Reglas supletorias: El art. 1364 (ex 120) contiene las normas supletorias en defecto de una decisin de la junta de acreedores sobre la forma y modalidades de la realizacin del activo de la quiebra. Seala la norma: Salvo el caso de realizacin sumaria del activo de la quiebra a que se refiere el artculo 1353, el sndico proceder a su realizacin atenindose a los acuerdos de la junta de acreedores si los hay, y a las disposicin que se expresan a continuacin. a) Especies corporales muebles. Se venden al martillo; b) Valores mobiliarias que tengan cotizacin burstil. Deben venderse en remate en la bolsa de valores; c) Crditos de morosa o difcil realizacin. Pueden venderse por el sndico por un precio alzado; d) Otros bienes. Todos los dems bienes, corporales e incorporales, quedando comprendidos los valores mobiliarios no sujetos a cotizacin burstil, los bienes races, etc., se venden en pblica subasta ante el juez de la quiebra, en conformidad a los trmites del juicio ejecutivo, o en licitacin pblica cuyas bases debern ser aprobadas por la junta de acreedores (art. 1366 ex 122); e) Bienes expuestos a prximo deterioro. Los bienes expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente y los que exijan una conservacin dispendiosa pueden ser vendidos por el sndico provisional o definitivo en cualquier momento, al martillo o en venta privada (art. 1365 ex 121). 3.- Procedimiento de realizacin como unidad econmica.La venta como unidad econmica es un procedimiento extraordinario de realizacin especialsimo, que para el caso de que se efecte sin consulta del fallido, bajo modalidad de pblica subasta ante el juez y al mejor postor, la ley lo ha reglamentado de modo minucioso. El concepto de unidad econmica, no est definido por la ley. Para el profesor Ral Varela Morgan, es el conjunto de bienes caracterizado por una orientacin hacia una finalidad econmica de produccin o distribucin de bienes o servicios. Las unidades econmicas tienen un tratamiento jurdico unitario para el solo efecto de determinar el objeto del negocio, pero cada componente de la

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unidad conserva su propia individualidad y rgimen de transferencia de dominio, como el de su proteccin. La LQ no resuelve una serie de problemas relativos a cul es el ttulo traslaticio y cundo est perfecta la venta como unidad econmica. Otro tema que no resuelve la ley es si la junta debe aprobar la venta de conjuntos que ya existan al tiempo de la apertura o si puede crear nuevas unidades, organizando los bienes de un modo diverso para los efectos de su mejor enajenacin. As, si una empresa tiene varios establecimientos, puede enajenarse uno como unidad y los otros fragmentariamente, o dentro de un mismo establecimiento pueden excluirse mquinas obsoletas, o el inmueble, etc. La doctrina estima que la libertad de la junta es absoluta. Si la enajenacin puede hacerse total o parcialmente como unidad econmica, la misma nos est diciendo que no es menester respetar las formas de organizacin de dichas unidades que tenan bajo el imperio del quebrado. Asimismo, debe tenerse en cuenta que la ley contempla este mecanismo no como una herramienta de inters social, como era antes, sino que como una modalidad destinada a obtener una mejor y mayor rentabilidad en la enajenacin del activo. El artculo 1368 (ex 124) seala que Los acreedores, que renan ms de la mitad del total pasivo de la quiebra, podrn acordar la enajenacin de todo o parte del activo de la misma como un conjunto o unidad econmica, en subasta pblica y al mejor postor. Esta deber efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra. La ley faculta al sndico para formular oposicin fundada a este acuerdo, dentro de tercero da, de la que el juez resuelve como incidente. Segn el artculo 1369 (ex 125), en las bases de este tipo de enajenacin se indica, a lo menos, lo siguiente: 1.- Los bienes que integran la unidad econmica, cualquiera sea su naturaleza. Si se tratare de la enajenacin de un conjunto de bienes ubicados en un bien raz no perteneciente al fallido, el sndico incluir en las bases los derechos que el fallido tenga en el mismo, cualquiera sea el tenor de la convencin o la naturaleza de los hechos en que se funda la posesin, uso o mera tenencia del inmueble. Cuando en la unidad econmica hubiera bienes afectos a gravmenes constituidos a favor de terceros, se indicar especficamente en las bases la proporcin que en el precio total corresponda a cada uno de dichos bienes, para el solo efecto de que tales terceros puedan hacer valer los derechos que procedan dentro del juicio de quiebra. 2.- Precio mnimo, forma de pago, plazos, garantas y dems modalidades y condiciones de la enajenacin.

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Suspensin del derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios. Segn el art. 1370 (ex 126), acordada la enajenacin como unidad econmica, se suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios, retencionarios y de otros acreedores para iniciar o proseguir en forma separada las acciones dirigidas a obtener la realizacin de los bienes comprendidos dentro de la unidad econmica, afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. Segunda Oferta.- Segn el art. 1371 (ex 127), cuando no hay interesados en la primera oferta de enajenacin como unidad econmica, conforme a las bases, se procede a ofrecerla nuevamente en subasta pblica y al mejor postor, pudiendo en tal caso rebajarse el precio hasta los dos tercios del fijado en las aludidas bases. Para introducir modificaciones a las bases de enajenacin para el segundo llamamiento es preciso contar con la probacin de los acreedores que renan ms de la mitad del total del pasivo de la quiebra. Escritura pblica.- Segn el art. 1372 (ex 128) la enajenacin como unidad econmica deber constar en escritura pblica en la que se insertarn, en lo pertinente, todas las piezas que den cuenta de las actuaciones de la subasta, la que servir de ttulo suficiente para requerir el alzamiento de todos los gravmenes, prohibiciones o embargos que afecten a los bienes comprendidos en la unidad enajenada. La aprobacin de las bases equivale a la autorizacin judicial o del acreedor, que requieren los Ns.3 y 4 del art.1464 del C.C., con lo que se evita que la venta de la unidad econmica pueda ser declarada nula por ilicitud del objeto (art. 1372, inc.final). Hipoteca o prendas legales.- Los bienes que integran la unidad econmica se entienden constituidos en hipoteca o en prenda sin desplazamiento, segn sea la naturaleza de ellos, por el solo ministerio de la ley, para caucionar los saldos insolutos de precio y cualquiera otra obligacin que el adquirente haya asumido como consecuencia de la adquisicin, salvo que la junta de acreedores, al aprobar las bases respectivas, hubiera excluido expresamente determinados bienes de tales gravmenes (art. 1373 ex 129). La garanta que la ley constituye es una contrapartida de la liberacin de los gravmenes, prohibiciones o embargos que pudieran afectar a los bienes comprendidos en la unidad econmica, los que se purgan con su enajenacin por este procedimiento. Constituye asimismo un contrapeso de la liberacin de responsabilidad por deudas anteriores a la adquisicin. Como se trata de hipotecas o prendas legales, segn la naturaleza de los bienes, no se requiere de inscripcin ni publicidad alguna de estas garantas de enajenacin. Plazo mximo para la realizacin de bienes.- Cualquiera que sea la forma de realizacin del activo de la quiebra, debe efectuarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, dentro del plazo de seis meses contado desde la primera reunin de la junta de acreedores, salvo en los casos de los 165

inmuebles, en que el plazo es de nueve meses. Ambos plazos pueden prorrogarse por el tribunal de la quiebra, por una sola vez y hasta el mximo de 6 meses, a solicitud del sndico. Lo anterior no se aplica a los bienes comprendidos en la continuacin efectiva del giro del fallido, respecto de los cuales rigen los plazos establecidos en dicha continuacin (art. 1374 (ex 130).

SEPTIMA PARTELOS ORGANOS DE LA QUIEBRAPor ser la quiebra una institucin tutelar que comprende aspectos sustantivos, procesales, penales y administrativos, en ella tiene intervencin numerosos rganos. Sealemos, en primer lugar, que para que la quiebra produzca los efectos que le son propios, se requiere que sea declarada por un rgano jurisdiccional competente: el tribunal de la quiebra. Declarada la falencia, el deudor queda inhibido de administrar sus bienes, pasando sta al sndico, quien lo representa judicial y extrajudicialmente en relacin a los bienes comprendidos en la quiebra. Por su parte, los acreedores se organizan en juntas o asambleas, en las cuales toman decisiones propias de la competencia que se les atribuye por el ordenamiento jurdico concursal, entre ellas el nombramiento del sndico y las relativas a la realizacin de los bienes. Como la caracterstica fundamental de la actual Ley de Quiebras, es la privatizacin del sistema concursal, a travs de su administracin por sndicos privados, debi crear una institucin destinada a supervigilar la actuacin de stos, como as tambin a asumir determinadas facultades en el ejercicio de las acciones penales originadas en la conducta del fallido. Este organismo estatal es la Superintendencia de Quiebras. A continuacin nos referiremos al rol que cumple cada uno de estos rganos de la quiebra: a) el tribunal de la quiebra; b) los sndicos; c) junta de acreedores y d) La Superintendencia de Quiebras. 1.- ROL DEL TRIBUNAL DE LA QUIEBRA. La quiebra constituye un estado excepcional en la vida de una persona natural o jurdica. Requiere la intervencin del rgano jurisdiccional por cuanto es preciso que mediante una declaracin del tribunal se constituya el estado jurdico excepcional de quiebra respecto del deudor. El rol del tribunal es a tal 166

punto fundamental, que sin su intervencin simplemente no hay quiebra ni se originan sus efectos jurdicos. La misin del tribunal consiste esencialmente en pronunciarse sobre la materia, determinar si procede y dictar la resolucin correspondiente o denegarla. Ante el tribunal de la quiebra tiene lugar el juicio de quiebra, que el art.1251 (ex 1) define como: El juicio de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica, a fin de proveer al pago de sus deudas, en los casos y en la forma determinada por la ley. Sin embargo, el procedimiento en la quiebra no es uno solo: existen varios, segn los derechos que se ejerciten o la actuacin que se realice (algunas acciones se someten al procedimiento ordinario, las de inoponibilidad; otras cuestiones se deciden segn el procedimiento sumario; en fin, los asuntos accesorios se ventilan en procedimiento incidental). Resulta ms apropiado decir que los procedimientos de la quiebra se desarrollan ante el tribunal que conoce de ella. En los procedimientos de la quiebra que se ventilan ante el juez corresponde a ste, adems de la declaracin o denegatoria de la misma, resolver todos los problemas de orden jurdico que se presentan; por ejemplo: a) resolver sobre las impugnaciones de crditos, admitindolos o excluyndolos del concurso; b) dirimir la contienda que se suscite respecto de la preferencia o privilegios invocados; c) pronunciarse sobre la reposicin de la declaratoria de la quiebra; d) decidir sobre las acciones de inoponibilidad concursal, de las acciones resolutorias, reivindicatorias, del ejercicio del derecho legal de retencin, terceras de dominio, etc.; e) asumir las facultades disciplinarias que la ley le confiere para controlar la actuacin del sndico, pudiendo declarar su remocin a pedido de la Superintendencia de Quiebras; f) pronunciarse sobre la calificacin penal de la conducta del fallido; etc. 2.- EL SNDICO PRIVADO DE LA QUIEBRA.1.- NATURALEZA JURDICA.El sndico, conocido en Chile, como sndico privado, participa de una doble naturaleza jurdica, dependiendo del punto de vista desde el que se lo califique. Puede ser considerado como un rgano de la quiebra, as como puede ser caracterizado como un funcionario pblico. En primer trmino, y por sobre todo, es un rgano de la quiebra, na entidad procesal, lo que lo priva de la condicin de ser parte del proceso. Es un rgano cuya existencia la demandan la misma naturaleza y caractersticas de la ejecucin colectiva. En segundo trmino, observando al sndico desde la perspectiva de su funcin personal, es un funcionario pblico; no en base a las formalidades de su nombramiento y asuncin al cargo, sino por la funcin que desempea,

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funcin de administracin ejecutiva, propia del estado, pero confiada a este particular. Estos dos factores, la ndole orgnica y la ndole funcionaria, que concurren a delinear la naturaleza jurdica del sndico, son de suma importancia para describir la figura y otros elementos de su actuacin en el proceso de quiebra. El carcter orgnico-procesal del sndico se obtiene de su rol dentro del proceso de quiebra. Cuando decimos rgano, decimos funcin abstracta que le es encomendada a dicha entidad. Pues bien, atenindose al proceso de quiebra, sus funciones pueden agruparse sistemticamente en cuatro: a) funciones representativas; b) funciones administrativas; c) funciones de depositario y de liquidador de bienes. a) Mediante las funciones representativas, como su nombre lo indica, le corresponde al sndico representar judicial y extrajudicialmente al fallido. Asume asimismo la representacin de la masa de acreedores. En efecto, el artculo 1271 (ex 27) expresa, que el sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa. El sndico representa al fallido en resguardo de sus intereses durante el procedimiento de quiebra. El deudor falente no puede ejecutar actos ni celebrar contratos vlidos despus de la declaratoria de quiebra; tampoco puede comparecer en juicio como demandante ni como demandado, en lo relacionado con los bienes comprendidos en el concurso. La representacin de los intereses de los acreedores por el sndico es de carcter general, es decir, concierne a la masa o conjunto de acreedores y no a alguno de ellos en particular. La ley concursal chilena concede a cada acreedor la oportunidad para concurrir individualmente a hacer valer sus derechos; por ejemplo: ejercer el recurso de reposicin; verificar sus crditos e invocar preferencia; impugnar crditos de otros acreedores; objetar el inventario; participar en las juntas, etc. Representando el inters general de los acreedores, el sndico hace valer las acciones de inoponibilidad concursal destinadas a reintegrar el patrimonio del fallido. b) En virtud de las funciones administrativas, el sndico asume la misin de administrar, conservar, incrementar y liquidar los bienes del fallido. Hasta la realizacin de la primera junta de acreedores y segn lo estime conveniente a los intereses de la masa, el sndico, en el ejercicio de esta administracin, puede continuar el giro del fallido provisionalmente en forma total o parcial.

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Tambin est facultado para celebrar transacciones y compromisos, previo acuerdo de la junta de acreedores. Asimismo puede contratar emprstitos para subvenir a los gastos de la quiebra, provocar la particin de herencia, la liquidacin de sociedades o comunidades de las que forme parte el fallido, interrumpir prescripciones, exigir rendiciones de cuentas, cobrar toda clase de ttulos de crdito y requerir su protesto cuando corresponda, depositar a inters en un banco los fondos que perciba, en forma separada para cada quiebra, y abrir cuenta corriente para administrar los fondos indispensables para los gastos de la quiebra. c) Las funciones de depositario y de liquidador de bienes que conciernen a los deberes que la ley impone al sndico de actuar de depositario en ejecuciones especiales (crditos hipotecarios) y de liquidador en orden a realizar el activo de la quiebra. 2.- NOMBRAMIENTO E INVESTIDURA DEL SNDICO. Existen dos clases de sndicos titulares: el sndico provisional y el sndico definitivo. Pero previo al nombramiento para una quiebra especfica, es menester que ellos pertenezcan a la Nmina Nacional de Sndicos. La nmina nacional de sndicos es confeccionada por el Ministerio de justicia a travs de decreto supremo. Slo de entre los sndicos que figuran en la nmina el juez puede designar el sndico, titular o suplente, a proposicin del acreedor peticionario de la quiebra. El nombramiento de los sndicos que conforman la nmina es hecha por decreto supremo expedido a travs del Ministerio de Justicia (art. 1258 ex 15). Se requiere para ser nombrado sndico, poseer el ttulo de ingeniero con a lo menos diez semestres o de contador auditor o de contador pblico, otorgados por universidades del Estado o reconocidas por ste o de abogado, que hayan ejercido la profesin a lo menos por cinco aos. Los postulantes a integrar la nmina de sndicos debern aprobar un examen de conocimientos ante la Superintendencia de Quiebras. Los sndicos que integran la nmina deben rendir un examen de conocimientos ante la Superintendencia, con una frecuencia no superior a tres aos. El sndico que reprueba el examen queda suspendido para sumir en nuevas quiebras, y deber rendirlo otra vez dentro del ao calendario siguiente. Si en esa oportunidad reprueba nuevamente, dejar de formar parte de la nmina nacional de sndicos. La inclusin o exclusin de una persona de la nmina nacional de sndicos se publica en el Diario Oficial. 169

El artculo 1260 (ex art. 17) sealas las causales de inhabilidad para desempearse como sndico. Entre ellas estn las siguientes: 1) Las personas que hubieren sido declaradas en quiebra, o se encontraren en notoria insolvencia, y las que dentro de dos aos anteriores a la declaracin de quiebra de una persona jurdica, hubieren actuado como directores o administradores de ella. 2) Las que hayan sido condenadas por crimen o simple delito. 3) Las que desempeen un cargo o funcin pblica en instituciones o empresas del Estado, salvo que desempeen un cargo o funcin en instituciones de educacin superior. 4) Las que tuvieren incapacidad fsica o mental para ejercer el cargo. 5) Por haber sido excluido de la nmina nacional de sndicos por las causales sealadas en los nmeros 3, 4, 5, 6, 7, 8, 10, 11 y 12 del artculo 1266. Los sndicos podrn desempear sus funciones en cualquier lugar o regin del pas, a menos que expresaren su voluntad de ejercer slo en una o ms regiones. No obstante, ser obligatorio el desempeo en la regin en que el sndico estuviere domiciliado. La junta de acreedores, en su primera reunin ordinaria, deber acordar si exige o no al sndico una garanta de fiel desempeo de su cargo. En el evento que se le exija deber sealarse la clase y monto de ella, y sta deber mantenerse vigente mientras subsista su responsabilidad. 3.- DESIGNACION DE SNDICO Y LA ASUNCION AL CARGO. Segn lo seala el artculo 1267 (ex 23) slo podrn ser designados sndicos de una quiebra aquellas personas que a la poca de solicitarse la respectiva declaracin de quiebra, formaban parte de la nmina nacional de sndicos, y que permanezcan en ella al momento de su nombramiento por el juez o por la junta de acreedores. Por su parte, el artculo 1268 (ex 24) dispone que no podrn ser designados sndicos de una quiebra, convenio o cesin de bienes: 1. El cnyuge ni los parientes, hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del fallido o deudor, y de los que hayan sido directores titulares o administradores de la persona jurdica, en los dos aos anteriores a la quiebra, proposicin o convenio o solicitud de cesin de bienes. 2. Los acreedores y deudores del fallido o deudor y todos los que tuvieren un inters directo o indirecto en la quiebra, convenio o cesin de bienes.

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3. Los administradores de bienes del fallido o deudor que fuere persona natural y los que hubieren tenido tal calidad dentro de los dos aos anteriores a la declaracin de quiebra, convenio o cesin de bienes, como asimismo los trabajadores de los acreedores y deudores de aqul. 4. Los que tengan objetada la cuenta de alguna de sus quiebras. El tribunal junto con declarar la quiebra, debe designar al sndico titular y al suplente que tendrn el carcter de provisionales en tanto no os ratifique la junta de acreedores. Si la quiebra la solicita el deudor, para la designacin del sndico titular y el suplente, deber citar a los tres acreedores que figuren con los mayores crditos en el estado de deuda presentado por el deudor, o a los que hubiere si fueren menos. Si la quiebra es solicitada por un acreedor el tribunal slo podr designar al sndico titular y suplente propuesto en la solicitud por el acreedor. 4.- RENDICION DE CUENTA DEL SNDICO. Segn lo dispone el artculo 1273 (ex 29) el sndico deber rendir peridicamente cuentas provisorias de su gestin a la junta de acreedores, en la forma y plazos que establezca la Superintendencia de Quiebras. La sancin, es una multa a beneficio fiscal de hasta 15 unidades de fomento. El sndico deber rendir la cuenta definitiva de su gestin a ms tardar dentro de los 30 das siguientes a aquel en que hubiere vencido el plazo para liquidar los bienes, que por lo general es de seis meses (art.1353 y 1374). La cuenta definitiva se presentar al tribunal, el que ordenar notificarla por aviso. El tribunal citar a una junta de acreedores, la que deber celebrarse al decimoquinto da siguiente a su notificacin. El aviso contendr un extracto de la cuenta definitiva e indicar el lugar, da y hora de celebracin de la respectiva junta. Los acreedores, el fallido y la Superintendencia tendrn un plazo de 30 das para objetar la cuenta rendida (art. 1274, inciso final). En caso de que algn acreedor, el fallido o la Superintendencia objetaren la cuenta, el sndico dispondr del plazo de diez das, contado desde la ltima notificacin por cdula de las objeciones para contestar fundadamente las observaciones. De la contestacin del sndico se dar traslado por diez das al o los objetantes. Si estos insistieren en sus observaciones, resuelve el tribunal, previo informe de la Superintendencia. 5.- CESACION DEL CARGO EN LA QUIEBRA DEL SNDICO.

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Segn expresa el artculo 1276 (ex 32): El sndico cesar en su cargo en la quiebra, convenio o cesin de bienes: 1. Por haber dado cumplimiento a su cometido, 2. Por no haberse confirmado la designacin del sndico provisional; 3. Por la revocacin de la junta de acreedores; 4. Por renuncia, que deber ser justificada y aceptada por la junta de acreedores o, en su defecto, por el tribunal; 5. Por haber dejado de formar parte de la nmina nacional de sndicos; 6. Por sobrevenir alguna de las causales de inhabilidad contempladas en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 1268. 6.- REMUNERACION DEL SINDICO. El sndico tendr un honorario nico que ser proporcional al monto de los repartos de fondos que se efecten en la quiebra. El artculo 1278 establece una escala para calcular el monto de los honorarios. El honorario del sndico constituir gasto de administracin de la quiebra. 7.- RESPONSABILIDAD DEL SINDICO. Segn lo expresa el artculo 1282 (ex 38): El sndicoque se concertare con el deudor, con algn acreedor o tercero para proporcionarle alguna ventaja indebida o para obtenerla para s, ser penado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, salvo que cualquiera de los actos delictuosos que hubiere cometido en el desempeo de su cargo tuviere asignada mayor pena, pues entonces se aplicar sta. Ser, adems, castigado con inhabilidad especial perpetua para ejercer el cargo de sndico. La responsabilidad civil del sndico, que alcanzar hasta la culpa levsima, se perseguir en juicio sumario y slo una vez presentada la cuenta definitiva.

3.- LA JUNTA DE ACREEDORES.1.- Rol de la junta de acreedores.Como consecuencia de la declaracin de la quiebra se origina la formacin de la llamada masa de acreedores. Se trata de una unin virtual que se produce entre los acreedores del concurso, que permite que la mayora de ellos pueda imponer su criterio a la minora.

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En nuestro derecho de quiebras numerosas disposiciones legales reconocen la existencia de la masa de acreedores (art. 1271; 1304; 1316, 1318, etc.), pero sin duda que la ms destacadas son el artculo 1252 (ex 2), que seala que la quiebra produce para el fallido y todos los acreedores un estado indivisible, y los artculos 1345 (ex 101 y siguientes) que reglamentan la organizacin y funcionamiento de las juntas de acreedores. La jurisprudencia tambin ha reconocido la existencia de la masa al sealar: El juicio de quiebra implica una especie de asociacin virtual de todos los acreedores del fallido, destinada a mantener la igualdad entre todos ellos y a facilitar la realizacin del patrimonio del deudor y la reparticin proporcional del producto entre todos ellos (RDJ, t.XXXII, 2 parte, secc.1, pg.489). 2.- Naturaleza jurdica de la junta de acreedores.La junta de acreedores es el rgano donde los acreedores expresan su voluntad en relacin con sus intereses y con los fines de la quiebra. Es un rgano creado por la ley para que cumpla ciertas y determinadas funciones tendientes a alcanzar los fines de la quiebra. El rgano no nace del concierto de voluntades de sus integrantes sino por requerimiento de la ley cumpliendo el supuesto de una declaratoria de quiebra. Sin estado de quiebra slo puede constituirse para deliberar sobre proposiciones de convenio judicial preventivo. Desde el punto de vista de su estructura, es un rgano colegiado. La determinacin de la voluntad del rgano resulta ser el producto de la conjuncin de las voluntades de los acreedores, en el nmero que seala la ley y segn las condiciones de representatividad que sta establece. La junta se rene previa convocatoria, en la forma y trminos legales. La presencia de un nmero de acreedores es indispensable para que la reunin tenga lugar. La asistencia debe ser adems representativa del pasivo comprometido en la quiebra. Las decisiones se adoptan por un nmero de acreedores, representativa tambin del pasivo de la quiebra, en algunos casos. Es un rgano deliberante y resolutivo. El carcter deliberante se concreta en los acuerdos que toma por las mayoras necesarias en cada caso. Y, es un rgano resolutivo en cuanto a que sus decisiones las impone a los dems rganos de la quiebra cuando ellas se han adoptado legalmente. La junta de acreedores expresa su voluntad por medio de acuerdos, que se adoptan por los qurum establecidos en la ley. La expresin acuerdos, en sentido estricto y legal, significa la resolucin dictada por un cuerpo colegiado que tiene la competencia y el imperio de hacerla cumplir.

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La actual LQ est fuertemente inspirada en un criterio econmico. Segn este criterio, la quiebra representa uno de los tantos mecanismos de reasignacin de bienes en el proceso productivo. Cuando una empresa o un individuo caen en falencia, su activo queda retirado de la produccin como consecuencia de los efectos jurdicos de la quiebra. Se requiere para el normal desarrollo de la actividad econmica que esos activos se reasignen a otros individuos, quienes pueden incorporarlos nuevamente a la produccin. Con este enfoque, el problema de la administracin de los bienes en la quiebra slo concernira a los acreedores, quienes, organizados en juntas, deben adoptar las decisiones ms importantes relativas a dicha administracin, a la liquidacin de los bienes, a la continuacin del giro del quebrado o, por ltimo, a la conclusin de convenios. Adems este mismo rgano designa al sndico privado definitivo que se encarga de ejecutar los principales acuerdos relativos a la administracin y realizacin de los bienes del concurso. 2.- Disposiciones generales acerca de la celebracin de la junta. a) Acreedores con derecho a voto.En las juntas de acreedores que se celebren durante el juicio de quiebra slo tendrn derecho a votar: Los acreedores cuyos crditos estn reconocidos, y Los acreedores cuyos crditos no se encuentren reconocidos pero que hayan sido verificados a ms tardar el segundo da hbil anterior a la fecha de la audiencia previa a la celebracin de la junta.

b) Audiencia previa a la celebracin de la junta. En el da hbil, que no sea sbado, inmediatamente anterior al sealado para la celebracin de la junta, se efectuar una audiencia verbal ante el juez de la quiebra, en la cual el sndico informar por escrito acerca de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos, pero que hayan sido verificados antes de la audiencia. El juez apreciar los antecedentes en conciencia y podr resolver que tales acreedores tengan derecho a voto, sin perjuicio del derecho de los dems acreedores y del sndico para impugnar el crdito y sus preferencias. c) Qurum para que la junta pueda reunirse vlidamente. Las reuniones de junta se constituirn cuando concurran dos o ms acreedores que representen un porcentaje no inferior al 25% de los crditos con derecho a voto, salvo que la ley establezca un qurum especial. d) Qurum para los acuerdos de la junta. Los acuerdos se adoptarn con el voto conforme de no menos de dos acreedores que sumen mayora absoluta de los crditos presentes en la

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reunin con derecho a voto, salvo que la ley exija una mayora especial. En caso de empate, decide quien presida la reunin. Los acreedores que hayan verificado, pero que carezcan de derecho a voto, podrn concurrir a la reunin y dejar constancia por escrito de sus observaciones. Tambin podr asistir el sndico y el fallido, pero ambos solamente tendrn derecho a voz. La asistencia de los acreedores y del fallido podr ser personal o a travs de mandatario. El mandato deber constar en instrumento pblico o privado, y, en este ltimo caso, la firma del mandante debe ser autorizada por el secretario del tribunal o por un notario. Se prohbe fraccionar los crditos despus de declarada la quiebra y conferir mandato por una parte o fraccin de un crdito. El contraventor pierde el derecho a asistir a las reuniones de junta. El crdito perteneciente a una comunidad ser representado por uno solo de los comuneros. e) Clases de juntas. Las juntas de acreedores son de diferentes clases, segn la materia que les corresponde conocer y decidir, as pueden distinguirse, la primera junta de acreedores, que es la reunin constitutiva del rgano en la oportunidad indicada por la declaratoria y a la cual la ley le concede una competencia propia, y las juntas ordinarias y extraordinarias, que conocen de las materias propias de la administracin y realizacin del activo, reunindose peridicamente o cuando lo requieran los intereses de los acreedores. PRIMERA JUNTA DE ACREEDORES. La primera junta de acreedores se rene en la sede del tribunal de la quiebra o en el lugar ad hoc que ste hubiere designado, no antes de 30 das ni despus de 40 das hbiles contados desde la publicacin de la sentencia declaratoria. El qurum para la reunin de esta primera junta es especial porque requiere la concurrencia de dos o ms acreedores con derecho a voto, que representen en conjunto dos tercios del pasivo de la quiebra, a lo menos. Slo en el evento de que no se cuente con ese qurum, el tribunal practica una segunda citacin para no antes de 5 das ni despus de 10 hbiles, reunindose en este caso con los acreedores que asistan. La notificacin se efectuar por aviso. Ella es presidida por el juez de la quiebra y acta como ministro de fe el secretario del tribunal.

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En la primera junta de acreedores puede tratarse cualquier materia necesaria para el ms adecuado cumplimiento de las funciones que al sndico y a la propia junta les competan. Le corresponde especialmente a la primera junta de acreedores: - Ratificar al sndico provisional, titular y suplente, o designar a quienes habrn de reemplazarlos; - Or la cuenta del sndico provisional sobre el estado de los negocios del fallido, de su activo y pasivo, y de la labor realizada por ste; - Acordar da, lugar y hora de las reuniones ordinarias; - Designar de entre los acreedores con derecho a voto un presidente y un secretario, titulares y suplentes, para las futuras reuniones. Si de la cuenta presentada por el sndico apareciere que el producto probable de la realizacin del activo de la quiebra no exceder de 1.000 unidades de fomento, se proceder a la realizacin sumaria del activo, por el sndico provisional que pasar a tener el carcter de definitivo. REUNIONES ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS.Las juntas ordinarias son aquellas que se efectan en el lugar, da y hora determinados en la primera junta de acreedores. Las reuniones ordinarias pueden tratar en general de cualquier materia de su competencia, salvo aquellas que la ley expresamente entrega al conocimiento de otra clase de reuniones; as, por ejemplo, la remocin del sndico slo puede tratarse en reunin extraordinaria. Las reuniones ordinarias no requieren de convocatoria o citacin. Basta con la indicacin del lugar, da y hora que se hayan fijado en la primera junta de acreedores. Constituyen juntas extraordinarias las citadas por el juez de la quiebra, de oficio o a peticin del sndico, del Superintendente o de los acreedores que representen al menos un cuarto del pasivo con derecho a voto o aquellas citadas por acuerdo de una junta anterior. Las reuniones extraordinarias, son convocadas por el juez mediante citacin que se publica en el Diario Oficial con 7 das corridos de anticipacin. La publicacin del aviso la hace el sndico y deber indicar la quiebra de que se trata, el lugar, da y hora y objeto de la reunin. De lo tratado en cada reunin se dejar constancia en un libro especial de actas que ser llevado por el sndico. Las actas sern suscritas por el presidente, el secretario y el o los acreedores designados en las respectivas reuniones. 176

LA CONTINUACION DEL GIRO DEL FALLIDO. Dentro de las funciones de los sndicos se encuentra la relacionada con la continuacin del giro del fallido. La Ley de Quiebras consagra dos clases de continuacin del giro del quebrado: provisoria y definitiva: a) Continuacin provisoria del giro del fallido.- Segn el art. 27 N8, es facultad del sndico continuar provisionalmente el giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento de ste. Por su parte, el artculo 1343 (ex 99) dispone que en la continuacin provisional del giro del fallido, el sndico slo podr ejecutar aquellos actos que tiendan a facilitar la realizacin de los bienes y preparar una liquidacin progresiva. Por otra parte, las obligaciones contradas por el sndico en la continuacin provisoria del giro slo pueden hacerse efectivas sobre los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores privilegiados e hipotecarios y de lo dispuesto en el art. 1358 (ex 114), para la continuacin efectiva del giro. La continuacin provisoria no es en verdad una continuacin del giro de las actividades del deudor declarado en quiebra, sino ms bien un procedimiento destinado a preparar la realizacin de los bienes y la liquidacin progresiva. As se desprende del art. 1358 (ex 99 inciso 2). b) Continuacin efectiva del giro del fallido.- La continuacin efectiva del giro del quebrado puede llevarse a cabo por el sndico con autorizacin del tribunal o con acuerdo de la junta de acreedores, segn corresponda (art. 1271 ex 27 N9). La continuacin efectiva del giro del fallido, total o parcial, podr proponerse en cualquier oportunidad por el sndico o por dos o ms acreedores. Para su aprobacin se requerir el acuerdo de los acreedores que representen a lo menos los dos tercios del pasivo de la quiebra con derecho a voto. La situacin est prevista en el art. 1356. Cuando la continuacin efectiva del giro comprende bienes constituidos en prenda o hipoteca o afectos al derecho legal de retencin, no se suspende el derecho de los respectivos acreedores para ejercer sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus crditos, a menos que consientan expresamente en dicha continuacin. Para obtener la mayora con que la junta debe acordar la continuacin efectiva del giro del quebrado, los acreedores partidarios de la misma pueden excluir a los disidentes, pagndoles la cuota que les corresponda atendidos el carcter y preferencia del crdito y el importe del activo de la quiebra, o asegurndoles su pago. La determinacin de esta cuota y del plazo y garanta para el pago,

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en su caso, puede fijarse por el tribunal, con audiencia del sndico y de los acreedores, a falta de acuerdo entre stos. Contenido del acuerdo.- Se trata de un acuerdo fundado que debe adoptar la junta de acreedores. Esta decisin tiene que contener, a lo menos, la determinacin del objeto y de los bienes a que se extiende la continuacin efectiva, la designacin de su administracin y las facultades especiales que les son conferidas, en las que puedan comprender las relativas a la obtencin de los recursos necesarios para ello y el plazo de duracin, que no podr exceder de un ao. El plazo acordado para la continuacin efectiva del giro del deudor falente puede prorrogarse, por una sola vez, hasta por un ao, en virtud de la decisin de la junta de acreedores adoptada al menos 15 das antes de su expiracin. Tal decisin debe tomarse con la mayora exigida para acordar la continuacin efectiva. Cuando los acreedores acuerden la enajenacin de los activos que componen la continuacin del giro como unidad econmica en funcionamiento, se puede prorrogar la continuacin del giro por el perodo indispensable para el perfeccionamiento de su enajenacin, previa autorizacin judicial, aunque con ello se excedan los plazos de un ao prorrogables hasta por un ao ms, por los cuales se hubiere acordado dicha continuidad. Administracin de la continuacin del giro.- Corresponde a la junta de acreedores designar administrador de la continuacin efectiva del giro del deudor. Asimismo la junta de acreedores establece la estructura de esa administracin y las facultades que le otorga. La administracin de la continuacin efectiva puede ejercerla el sndico de la quiebra o bien otra persona. En el evento de suscitarse conflicto entre el sndico y la administracin del giro con motivo del ejercicio de sus respectivas funciones, la resolucin del mismo corresponde al juez de la quiebra, en nica instancia, oyendo previamente al Superintendente. Como cuestin accesoria al juicio concursal, el aludido conflicto se somete a tramitacin de incidente. Los administradores de la continuacin del giro tienen las responsabilidades inherentes a todo mandatario y quedan sometidos al control de la Superintendencia. En todos los actos de administracin de la continuacin del giro es preciso dejar constancia del hecho que se trata de una continuacin efectiva del giro del deudor en quiebra, mediante la incorporacin en el nombre o en la razn social del fallido, de las palabras en continuacin de giro, antes de estampar las respectivas firmas. En caso de omisin, ser solidariamente responsable de las obligaciones contradas, la persona que ejecut o celebr el acto o contrato.

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Cuando la administracin de la continuacin del giro es confiada al sndico de la quiebra, ste slo puede ejercerla hasta por un ao no prorrogable. Acordada la prrroga de la continuacin del giro, la junta de acreedores debe designar un administrador distinto al sndico. La administracin de la continuacin del giro debe rendir necesariamente cuenta mensual de su gestin a la junta d acreedores, mediante presentacin de estados de avances y cuentas parciales. Riesgo de la continuacin del giro.- La continuacin efectiva del giro del fallido es de cuenta y riesgo de los acreedores. Los crditos provenientes de la continuacin efectiva, total o parcial, pueden perseguirse solamente en los bienes comprendidos en ella y gozan de preferencia para el pago respectivo de los dems acreedores del fallido, pero no alcanza a los bienes hipotecados o prendados a favor de acreedores que no hayan consentido en la continuacin del giro. En cuanto a la preferencia para su pago, los crditos de la continuacin efectiva del giro prefieren a los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios que hayan dado su aprobacin a dicha continuacin, slo en el caso que los bienes no gravados comprendidos en ella sean insuficientes para satisfacerlos. En el evento de haber diferencia, ella es soportada por los indicados acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios a prorrata del monto de sus respectivos crditos en la quiebra y hasta la concurrencia del valor de liquidacin de los bienes dados en garanta de sus crditos. El acreedor sealado que pague ms del porcentaje que le corresponda por insuficiencia de los bienes no gravados, se subroga por el exceso en los derechos de los acreedores del giro, segn las normas del derecho comn. Los excedentes que se obtengan en la continuacin efectiva del giro corresponden a los acreedores del fallido slo hasta concurrencia del monto de sus crditos, reajuste e intereses que se les deba pagar en la quiebra, con deduccin de los gastos. El remanente, en caso de originarse, pertenece al fallido, siguiendo el principio de que la quiebra jams puede constituirse en una institucin lucrativa para los acreedores. Efectos de la continuacin efectiva del giro.- El acuerdo de continuar efectivamente el giro del fallido no entorpece los procedimientos de la quiebra, ni la realizacin de los bienes no comprendido en ella. Sin embargo, acordada la continuacin efectiva del giro, se suspenden los derechos de los acreedores prendarios, hipotecarios y retencionarios que hayan votado a favor de ella, con el objeto de iniciar o proseguir en forma separada sus acciones para la realizacin de los bienes comprendidos en ella, afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. Parece lgico que el legislador establezca esta excepcin con el propsito de lograr los fines del acuerdo de continuacin del giro, los que se veran seriamente afectados si los sealados acreedores mantuvieran sus prerrogativas de iniciar o continuar 179

acciones separadas para la realizacin de los bienes que amparan sus acreencias.

4.- LA SUPERINTEDENDENCIA DE QUIEBRAS.(Ley N 18.175 Orgnica de la Superintedencia de Quiebras) La Superintendencia de Quiebras es una institucin autnoma, de duracin indefinida que se relaciona con el Ejecutivo a travs del Ministerio de Justicia, cuyo objetivo es supervigilar y controlar las actuaciones de los sndicos (art.1). El Superintendente de Quiebras, es el jefe superior de la Superintendencia y su representante legal. Las funciones y deberes de la Superintendencia son las siguientes (art. 2): 1) Fiscalizar las actuaciones de los sndicos en las quiebras, convenios o cesaciones de bienes en todos los aspectos de su gestin, sean tcnico, jurdico y financiero de su administracin. La facultad de fiscalizar comprende la de interpretar administrativamente las leyes, reglamentos sobre la materia de quiebras, sin perjuicio de las facultades jurisdiccionales que correspondan a los tribunales competentes. 2) Impartir a los sndicos instrucciones generales de carcter obligatorio sobre las materias sometidas a su control y, en especial, fijar normas para la presentacin de informes, estados de avance y cuentas provisorias o definitivas que deben presentar los sndicos; 3) Examinar, cuando lo estime necesario, los libros, cuentas, archivos, documentos, contabilidad y bienes relativos a la quiebra; 4) Informar al Ministerio de Justicia de cualquier circunstancia que inhabilite a una persona para formar parte de la nmina nacional y solicitar su eliminacin de dicha nmina si se hubiere configurado alguna de las causales sealadas en el artculo 1266 del C. de C. (causales de exclusin); 5) Aplicar a los sndicos y a los administradores de la contibnuacin del giro, como sancin por infracciones a las leyes, reglamentos y dems normas que los rijan, censura por escrito, multa a beneficio fiscal de 1 a 100 U.F. o suspensin hasta de 6 meses para asumir en nuevas quiebras, convenios o cesaciones de bienes; 6) Objetar las cuentas de administracin que rinda el sndico; 7) Poner en conocimiento del tribunal de la causa o de la junta de acreedores cualquier infraccin que observare en la conducta del respectivo sndico y

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proponerle su remocin al juez de la causa o su revocacin a la junta de acreedores; 8) Informar a los tribunales de justicia, cuando sea requerido por stos, en materias de su competencia; 9) Asesorar al Ministerio de Justicia en materias de su competencia8) Llevar el registro de quiebras.

Octava Parte DE LOS CONVENIOS CONCURSALES231.- BREVE RESEA HISTORICA DE LOS CONVENIOS.-

Derecho Romano. El primer antecedente de esta institucin lo encontramos en el Derecho Romano, especficamente en la institucin denominada patum ut minus salvatur, organizacin que funcionaba dentro del derecho sucesorio y que se aplicaba cuando las deudas del causante eran superiores a los bienes dejados por aqul, lo que impeda la solucin de todas sus obligaciones. Para evitar la marca de infamia sobre el causante que pasaba a los herederos, quienes podan hasta perder su libertad como efecto del incumplimiento de las obligaciones, se permiti que aquellos celebraren acuerdos con los acreedores del causante para rebajar el monto de las deudas hasta una cantidad que podan cumplirlas. Este convenio era oponible no slo a los acreedores que concurran con su voluntad a aceptarlo, sino tambin a aqullos que disentan de aquel, no concurran o eran desconocidos. Sin embargo, en este convenio no se afectaban los crditos prendarios ni hipotecarios ya que los acreedores se pagaban con el producto de la cosa y no con la libertad de los herederos. Esta institucin cae en desuso cuando se crea el beneficio de inventario24 El convenio en la Edad Media. En la Edad Media, especficamente en las ciudades italianas (Gnevoa, Venecia, Bolonia, Siena, etc.) donde el comercio adquiere gran prosperidad, nace la ejecucin colectiva. Que como efecto de su dura aplicacin, en bastantes oportunidades produca la imposibilidad de recuperacin por la fuga u otras granjeras ocupadas por los deudores, genera la necesidad de crear otro tipo de soluciones que permitieran el pago de obligaciones, naciendo as la figura del concordato que permita al deudor acordar con sus acreedores23

La materia relacionada con los convenios est basada en el trabajo preparado por el Sndico PABLO CIFUENTES, obtenidos de la pgina Web Pablo Cifuentes y Asociados. 24 Art.1247 C.C.: El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor de los bienes que han heredado

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una forma de pago que le permitiera seguir desarrollando su actividad comercial, institucin que posteriormente pasa a Espaa. Como se podr apreciar, el bien jurdico protegido no es la proteccin del deudor, sino, muy por el contrario, la de los acreedores, que ven en esta institucin la mejor opcin, de recuperacin de su activos. Las Ordenanza de Bilbao de 1737. Este cuerpo legal en su captulo XVII denominado De los atrasos y quiebras constituye el primer texto orgnico posterior a las Siete Partidas que trata el tema del Convenio. De acuerdo a esas disposiciones slo poda tener tramitacin si vena precedido de declaratoria de quiebra, e igual que la actual legislacin se haca aplicable slo a acreedores valistas que con mayoras especiales sancionadas por el Prior o Cnsul podan ser aprobadas. El convenio judicial preventivo no se encontraba reglamentado aunque encontramos en estas ordenanzas los primeros elementos embrionarios de tal institucin, entre los cuales se destaca el derecho que los deudores atrasados en el pago tenan para guardar su honor. Estos, si acreditaban recursos suficientes para su solucin y que el incumplimiento obedeca a algn accidente, podan postergar sus obligaciones para no ser vejados con la quiebra. Cdigo de Comercio de 1865. Este cdigo, inspirado en los principios liberales de la poca y que en materia jurdica son herencia de Andrs Bello. En esta materia se sigue la misma lnea de las legislaciones anteriores. La institucin era conocida como una frmula para terminar de manera anticipada la quiebra, mediante prrrogas en los pagos o remisin de parte de las deudas, bajo la tutela de un sndico privado que actuaba son control de superintendencia alguna, o bien de comisiones de acreedores constituyendo precisamente las libertades individuales el bien jurdico protegido. Ley de Quiebras N 4.558 de 1931. El abuso con que actuaron los sndicos, quienes carecan de supervigilancia fiscal, determinaron la creacin de la Sindicatura General de Quiebras, como organismo auxiliar de los Tribunales de Justicia y cuyo objeto era administrar las quiebras e informar los Convenios. Esta ley mantiene el convenio simplemente judicial y elimina el convenio judicial preventivo, otorgando nicamente al deudor calificado la posibilidad de proponer convenios extrajudiciales. En materia de concursos, el bien jurdico protegido es la confianza que el estado, a travs de la Sindicatura de Quiebras, es el ente que da fe que las quiebras y convenios sern mejor administrados e informados. 182

Ley 18.175, de 1982. Este texto, que modifica la Ley 4.558 no contiene disposiciones de fondo en materia de convenios, sino que nicamente se limita a adecuar a la institucin de sndicos privados, las normas que hacan referencia a la labor de la Sindicatura Nacional de Quiebras. La ley 20.073 de 29 de noviembre de 2005. Esta ley deroga los convenios extrajudiciales, instituye la figura de un conciliador, que se denomina experto facilitador, incorpora el arbitraje para dirimir conflictos que se producen entre las partes y, en ciertos casos, le da competencia para conocer de la tramitacin de las proposiciones y, en general, regula las actuaciones de los sndicos y precisa los efectos de la aprobacin y rechazo de los convenios. 2.- NOCIN Y CLASES DE CONVENIO.El convenio es un acuerdo entre el deudor y sus acreedores, sancionado por el juez de la causa, mediante el cual se trata de evitar la declaracin de quiebra o ponerle trmino a una que ya ha sido declarada. La idea de convenio no aparece definida en nuestra LQ, pero la nocin sealada se desprende del contenido e interpretacin de algunas de las disposiciones de este cuerpo legal, particularmente el Ttulo XI, que trata de ellos. Segn su objeto, el convenio puede celebrarse para evitar la declaracin de quiebra o bien para poner trmino a una quiebra ya declarada. En consecuencia, de acuerdo a su objeto, el convenio puede ser preventivo o solucin. Es convenio preventivo el que se acuerda con el propsito de evitar que se declare en quiebra a un deudor. El convenio solucin es el que se celebra durante la tramitacin de un juicio de quiebra y con el propsito de poner trmino al estado creado mediante la resolucin que la declara. Ambos convenios, no puede celebrarse sin la intervencin de la justicia.3.- NATURALEZA JURDICA DE LOS CONVENIOS.-

En principio, el convenio es una convencin entre el deudor y sus acreedores. Pero este acuerdo tiene de particular la circunstancia de que obliga no slo a los acreedores que lo han aprobado, sino tambin a los que han sido omitidos o han votado en contra de su celebracin. Sabemos que, segn el derecho civil, los contratos producen efectos relativos, en orden a que slo obligan a quienes han intervenido en su celebracin; de ah que resulte forzado admitir una primera concepcin destinada a explicar la naturaleza jurdica de los convenios basada en la idea del contrato. 183

Sin embargo, teniendo en cuenta que en la base del convenio se encuentra un acuerdo de voluntades destinado a solucionar obligaciones preexistentes y no a crear nuevos vnculos obligacionales, podr sostenerse, que tiene una naturaleza convencional. La doctrina contempornea, atendiendo a la circunstancia de que el acuerdo de voluntades entre el deudor y sus acreedores es slo un elemento para que se pronuncie la resolucin judicial que lo aprueba y que le da vigencia, niega la nocin contractualista o convencionalista de la naturaleza jurdica del convenio. Esta doctrina, a nuestro juicio, es la que se puede sostener en el derecho nacional, es decir, que no es un contrato o convencin. Toda vez que, existiendo el consentimiento de las mayoras calificadas por la ley, para ser oponible a la totalidad de los acreedores quirografarios, requiere la sancin del Estado a travs de la resolucin aprobatoria que dicta el tribunal. En todo caso, el legislador en la ltima modificacin se ocup de precisar lo anterior, al mutar la denominacin de acciones resolutorias por declaracin de incumplimiento, en los casos que el deudor, cuyo convenio se encuentre aprobado, se sustraiga de ejecutar las obligaciones a cuya necesidad se encuentre en razn de ste. En efecto, la resolucin es una accin propia de los contratos y no de las actuaciones judiciales, de modo tal que, esta nueva definicin priva de argumento, basado en texto legal, a quienes ven el convenio como un contrato En suma, los convenios son verdaderas tutelas jurdicas destinadas a evitar o poner fin a una quiebra. Recordemos que en las tutelas existe organizacin de elementos materiales y personales en funcin de un fin superior a todos ellos. En los convenios existe la subordinacin de los elementos materiales y personales tras la consecucin de un fin: evitar o alzar una quiebra ya declarada. Es caracterstico en las instituciones que la voluntad no se genere por la suma o adicin de las voluntades individuales, sino a travs del mecanismo de qurum y mayora, lo que explica fcilmente la circunstancia de que el convenio tenga fuerza obligatoria aun respecto de quienes hayan votado en contra de l. Por la misma razn, la concepcin contractualista de la naturaleza del convenio no resiste un anlisis cientfico meditado. En los contratos impera la unanimidad de pareceres, regla que no tiene aplicacin en los convenios judiciales destinados a evitar o alzar la quiebra.

CONTENIDO DE LAS PROPOSICIONES DE CONVENIOGENERALIDADES.

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El contenido del convenio es la oferta a todos los acreedores que se cristaliza en la frmula propuesta, cuanto en las ritualidades por medio de las cuales se expresa. As, tanto en el acuerdo extrajudicial, como en el convenio judicial preventivo, la reprogramacin universal pasa por la solucin de las obligaciones en una forma distinta a la pactada en la convencin, y en el convenio solucin por una frmula diferente a la esperada, del reparto probable producto de la liquidacin de bienes en la quiebra.EL OBJETO DEL CONVENIO.

Esta materia est tratada en el artculo 1425 ( ex 178) e inciso segundo del artculo 1434 (ex 187 de la ley). El artculo 1425 indica que el convenio judicial preventivo puede versar sobre cualquier objeto lcito y la disposicin contenida en el inciso segundo del artculo 1434 dispone que se aplicar al convenio simplemente judicial lo dispuesto en el artculo 1425. La disposicin contenida en el artculo 1425 de la ley trata del objeto del convenio sealando: Las proposiciones de convenio pueden versar sobre cualquier objeto lcito para evitar la declaracin de la quiebra del deudor, salvo sobre la alteracin de la cuanta de los crditos fijada para determinar el pasivo. La prohibicin que establece la norma se refiere a que no puede ser materia a tratar del convenio la alteracin de la cuanta de los crditos fijada para determinar el pasivo. Lo anterior no es bice para que en definitiva, si es aprobado el convenio, los crditos no se alteren en su cuanta u oportunidad de pago, ya que es ste por definicin el objetivo final del mismo, sino que se refiere esta prohibicin a que no puede ser materia del convenio la alteracin de los crditos con anterioridad a la votacin, con el objeto de que este pasivo alterado, sirva de base de clculo para determinar los montos requeridos para obtener las mayoras y porcentajes que permitan su aprobacin.CLASIFICACIN DE LOS OBJETOS DEL CONVENIO.

a) Convenios de reprogramacin de pasivos. Estas proposiciones tienen como antecedente, la continuidad de la deudora en la vida comercial en una dinmica reprogramacin universal del pasivo, basado en su cumplimiento. En la mayora de los casos, esta frmula es presentada por los deudores que teniendo patrimonio compuesto por activos en dinero o activos que pueden 185

ser convertidos en dinero en forma inmediata, tienen antecedentes que le permiten concluir que no alcanzarn a cubrir sus obligaciones a la fecha de sus vencimientos, y en consecuencia, atendida la particularidad de sus negocios proponen una forma distinta para el pago de sus deudas, tales como, prrrogas de plazo, condonacin de intereses o remisin de parte de aquellas, a fin de que los acreedores evalen si esta forma de pago es o no beneficiosa frente al producto que pueden obtener como efecto de la liquidacin forzada o declaratoria de quiebra. b) Convenio de abandono. En este tipo de convenio, el deudor propone a sus acreedores que el total o parte de sus bienes sean puestos a disposicin de los acreedores para que con sus frutos y el producto de su liquidacin, se paguen las obligaciones. No debemos confundir el convenio de abandono total o parcial de bienes con la cesin de bienes contemplada en los artculos 241 y siguientes de la ley de quiebras, aplicables a los deudores calificados. Como es lgico del abandono, que el deudor queda inhibido de la administracin de sus bienes, necesariamente el convenio deber sealar una persona o comisin encargada de la ejecucin de los actos destinados a la liquidacin de los bienes y de distribuir su producto entre los acreedores, sin perjuicio que, los acreedores preferentes mantienen su derecho de ejecucin individual cuando no hubieses intervenido con su voto en su proceso de deliberacin y acuerdo. c) Convenios de objeto mltiple. 1. Proposiciones Sucesivas y Alternativas Como se seal, el art. 1425 (ex 178 de la ley) dispone que el convenio puede versar sobre cualquier objeto lcito, disposicin que hace que prime la imaginacin y la autonoma de voluntad en la propuesta de pago. Esta libertad nos permite concluir que un convenio puede tener uno o mltiples objetos. En el caso del Acuerdo Extrajudicial a que se refiere el artculo 1413 (ex 169), la formacin del consentimiento se encuentra expresada por la aceptacin de los acreedores de cualquier propuesta lcita y con una mayor amplitud por cuanto: (1) es un convenio dirigido a la totalidad de los acreedores, sean preferentes o no y (2) no existe la obligacin de respetar el principio de igualdad de los acreedores, a diferencia de los convenios judiciales, en que s es una exigencia legal. Tratndose de convenios judiciales, la proposicin que contenga mltiples objetos es improcedente, salvo que estos sean presentados en forma sucesiva o en forma alternativa. Las sucesivas son aquellas que contemplan proposiciones distintas a cumplirse en etapas diferentes, como por ejemplo el abandono de bienes con el objeto que con estos se contine el giro de una obra y una vez beneficiada 186

la masa con el resultado de la operacin, sean enajenados los bienes para que con su producto se concluye el pago de los acreedores. 2. Estipulaciones alternativas. Las proposiciones alternativas estn expresamente permitidas por la ley. La regla general es que en el convenio los acreedores tengan tratamiento igualitario, de hecho as lo dice el inciso segundo del artculo 1425 (ex 178): El convenio ser uno mismo para todos los acreedores, salvo que medie acuerdo unnime en contrario, pero continua sealando en conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente, vale decir, sin perjuicio de lo sealado en el inciso tercero, que dispone El convenio podr contener una proposicin principal y proposiciones alternativas a ella para todos los acreedores, en cuyo caso estos debern optar por regirse por una de ellas, dentro de diez das contados desde la fecha de la junta que lo acuerde. Esta norma permite que el convenio se cumpla segn las opciones que cada acreedor escoja, siempre y cuando las formuladas no sean incompatibles a tal punto que la ejecucin de alguna de ellas impida la concrecin de la otra, como a va de ejemplo extremo, que una proponga el abandono de bienes y la otra, reprogramacin de pasivos. 3. Otras estipulaciones accidentales del convenio. Las principales clusulas accidentales de mayor ocurrencia que se incluyen en las proposiciones de convenios son las condicionales, las de garanta y las de arbitraje. Clusulas Condicionales: Como lo dispone el artculo 1473 del Cdigo Civil: Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. Por su parte el artculo 1479 del mismo Cdigo dispone: que la condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. A los convenios pueden integrarse clusulas condicionales, sean suspensivas o resolutorias, siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones: a) Que la condicin no sea meramente potestativa, esto es, aquella que hace depender el nacimiento o extincin de los derechos que tengan los acreedores a la mera voluntad del deudor, ya que la clusula que la contenga est viciada de nulidad en conformidad a lo dispuesto en el artculo 1.478 del C.C.; b) que sea fsica y moralmente posible (art.1475 C.C.); y c) que sea inteligible, por cuanto las condiciones resolutorias o suspensivas cuyo sentido y modo de cumplir no tengan esta caracterstica, de conformidad al artculo 1475 del C.C., se miran como imposibles. 187

Ejemplo: el aumento de capital que requiere una empresa para la realizacin de los negocios de la proponente, puede estar condicionada al hecho de aprobarse el convenio; lo mismo ocurre en materia de otros aportes efectuados por terceros tales como comodatos gratuitos, autorizacin para utilizar marcas y en general cualquier aporte o facilidad que se otorga una vez ejecutoriada la resolucin que tiene por aprobado el Convenio. Estas clusulas se ocupan cuando personas distintas al deudor manifiestan su claro inters en el negocio de la proponente y estn dispuestas a integrarse a l, en la medida que sea aceptada la renegociacin. Clusulas de Garanta. Ellas se pueden condicionar a la aprobacin del convenio. Tales garantas pueden ser personales o reales, y en el ltimo de los casos, pueden afectar a bienes de terceros, como de la propia deudora. El artculo 1439 (ex 192) expresa que en el convenio podr estipularse la constitucin de garantas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del deudor. Estas garantas pueden establecerse en el mismo convenio o en instrumento separado. Clusulas Arbtrales. El inciso cuarto del artculo 1425 (ex 178), incorpora la posibilidad de someter a compromiso las cuestiones o diferencias que se produzcan entre el deudor y uno o ms acreedores o entre stos, con motivo del convenio y en especial de su aplicacin, interpretacin, cumplimiento, nulidad o declaracin de incumplimiento pueda o deba ser sometida al conocimiento o resolucin de un juez rbitro, como asimismo establecer la naturaleza del arbitraje y cualquier otra materia sobre el mismo.

Novena Parte

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DE LOS ACUERDOS EXTRAJUDICIALES Y DE LOS CONVENIOS JUDICIALESGENERALIDADES Como ya se seal, la ley contempla dos tipos de convenios judiciales, el Convenio Judicial Preventivo y el Convenio Simplemente Judicial o solucin. El convenio judicial preventivo es el que se propone con anterioridad a la declaracin de quiebra con el objeto de evitar su declaracin. El convenio simplemente judicial o solucin es el que se aprueba durante el estado de quiebra y con la mira de poner trmino a dicha situacin. Dentro del Convenio Judicial Preventivo, encontramos varias modalidades que para efectos pedaggicos clasificaremos en a) convenio judicial preventivo propiamente tal; b) convenio apoyado; convenio simplificado; c) procedimiento del experto facilitador; y d) convenio obligado.

Seccin PrimeraDEL CONVENIO JUDICIAL PREVENTIVOI.- DEFINICION.-

El artculo 1415 (ex 71) expresa: El convenio judicial preventivo es aqul que el deudor propone, con anterioridad a la declaracin de quiebra y en conformidad a las disposiciones de este prrafo. Comprende todas sus obligaciones existentes a la fecha de las resoluciones a que se refieren las letras a) y b) del artculo 1447, aun cuando no sean de plazo vencido, salvo las que la ley expresamente excepte. Esta definicin es incompleta y equvoca. Es incompleta porque no expresa, ni siquiera en forma somera, los requisitos, elementos y efectos de ste, limitndose nicamente a sealar la fecha de las obligaciones que comprende (hasta el da de la resolucin que lo tiene por presentado). Es equvoca por cuanto si bien nos seala la oportunidad de su formulacin, la expresa como si sta constituyera la antesala de la declaracin de la quiebra, asociando el convenio judicial preventivo, a un estado de insolvencia del deudor, lo que no necesariamente es efectivo; de hecho, en la minuta que debe confeccionar aquel solo ha de sealar las causas explicativas del mal estado de sus negocios y no de su insolvencia.II.- TRIBUNAL COMPETENTE.-

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En conformidad al artculo 154 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio. En este mismo sentido, el artculo 1417 (ex 173) dispone que las proposiciones de convenio judicial preventivo que haga el deudor se presentarn ante el tribunal que sera competente para declarar la quiebra, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 180 (El artculo 180 se refiere al tribunal arbitral a que nos referiremos ms adelante). n consecuencia, para definir la competencia del tribunal llamado a conocer de las proposiciones de convenio judicial preventivo, la ley ha sido clara y precisa, en trminos que sta slo se fija por el domicilio del deudor. Para la determinacin del domicilio del deudor, se estar a las disposiciones contenidas en los artculos 59 y siguientes del Cdigo Civil. Finalmente, debemos consignar que, existiendo mltiples Tribunales de Justicia en el domicilio del deudor, el Tribunal competente para el conocimiento de la quiebra o el convenio ser aquel determinado por el turno o la distribucin de causas por la Secretara de la Corte de Apelaciones, segn proceda.III.- TRIBUNALES ARBITRALES.-

La ley contempla que en ciertos casos calificados o acordados por los acreedores y el deudor, puedan estos tribunales abocarse al conocimiento de las proporciones. Ms adelante ahondaremos en esta materia.IV.- CONTENIDOS DE LA PROPOSICIN.

Sin perjuicio de lo ya sealado en la seccin anterior, an cuando no se seale en la ley, es conveniente que en la proposicin se haga una somera relacin del desarrollo de la actividad y tratndose de personas jurdicas, deber indicarse su constitucin, inscripciones, publicaciones y dems modificaciones si las hubiere. En forma posterior a esta resea, deber indicarse cul es el objeto u objetos del convenio, en los trminos descritos en la seccin anterior De las proposiciones de convenio, cuestin esencial de la presentacin, ya que sta es precisamente la causa de pedir de la actuacin judicial. Adems, en conformidad al artculo 173, deber contener el domicilio en Chile de los tres mayores acreedores a fin de que stos designen la persona que ocupar el cargo de sndico. Definido el texto de la renegociacin formulada a los acreedores valistas, debern acompaarse los antecedentes sealados en el artculo 1286 (ex 42), es decir: 190

1. Un inventario o relacin detallada de todos sus bienes, con expresin del lugar en que se encuentren, de su valor estimativo y de los gravmenes que los afecten; 2. Una relacin de los bienes que, en conformidad a la ley, estn excluidos de la quiebra. Esto es necesario para evitar confusiones, debe sealar cules activos o bienes son inembargables o son de propiedad de terceros. 3. Una relacin de los juicios que tuviere pendientes; 4. Un estado de las deudas, con expresin del nombre y domicilio de los acreedores y de la naturaleza de los respectivos ttulos. Esta exigencia no slo permite ilustrar a los acreedores sobre la real situacin econmica del peticionario, sino tambin al sndico interventor, toda vez que esta informacin servir pata tenerla como antecedente a la hora de confeccionar la nmina que contiene los acreedores con derecho a voto. Es necesario sealar que aun cuando el convenio es propuesto a los acreedores comunes o los que, por votar en l se integran a tal categora, el listado de acreedores debe sealar tambin a los preferentes ya que ste incluye toda la universalidad pasiva. Asimismo, es preciso advertir que la falsedad o exageracin de los crditos, es causal de impugnacin del convenio (art. 1443 N 2 y 5 ex 196), y en caso que ste no prospere y por consecuencia se declare la quiebra, corresponde a una conducta que en conformidad al nmero 4 del artculo 1466 (ex 219), la presume culpable. 5. Una memoria de las causas directas o inmediatas del mal estado de sus negocios, debiendo ella dar cuenta de la inversin del producto de las deudas contradas y de los dems bienes adquiridos en el ltimo ao. Por ltimo, debemos sealar que la redaccin de esta memoria debe ser veraz y comprensible, porque ella no slo servir para ilustrar a los acreedores, sino eventualmente a la justicia criminal, toda vez que, como se dijo, el rechazo del convenio produce como consecuencia la declaratoria de quiebra del proponente y, en tal caso, sus dichos podrn ser evaluados en el procedimiento de calificacin ya que sta y los documentos que dan cuenta de la administracin comercial, financiera y contable servirn de base para establecer las presunciones de culpa o fraude contenidas en los artculos1466 y 1467 (ex 219 y 220), o bien, si aqulla es fortuita.V.- EFECTO DE LA PROPOSICION DE CONVENIO.

La regla general es que la mera presentacin de proposicin de convenio, no se suspenden las ejecuciones ni la declaracin de quiebra. En efecto el artculo 1421 (ex 177), en su inciso primero dispone: La tramitacin de esta clase de convenio no embarazar el ejercicio de ninguna de las acciones que procedan en contra del deudor, no suspender los juicios pendientes, no obstar a la realizacin de los bienes.

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Sin perjuicio de lo anterior, y como se estudiar ms adelante, los artculos 1422; 1423 y 1424 (ex 177 bis; 177 ter y 177 quter) constituyen una excepcin a esta regla general. El convenio solo afecta a los acreedores valistas y a aquellos que pierden su preferencia en razn del otorgamiento del voto favorable al mismo, por lo que el deudor antes de encontrarse en condiciones de ofrecer la renegociacin a sus acreedores comunes, deber tener ordenado y planificado el servicio de la deuda preferente.VI.- PROCEDIMIENTO.

La proposicin de convenio judicial preventivo deber presentarse ante el Tribunal competente, esto es ante el mismo que puede conocer de la declaratoria de quiebra. A la presentacin deber acompaarse la documentacin indicada en el ex art.42 en duplicado a fin que una quede en custodia del Tribunal y, la otra, se ponga a disposicin del sndico designado. Una vez cotejados los documentos por el Tribunal ste dictar la correspondiente resolucin que dispondr, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 1418 (ex 174) lo siguiente:Menciones de la resolucin que tiene por presentado el convenio judicial preventivo.

1.a) Nombramiento del sndico. Este nombramiento lo practica el tribunal, en conformidad a la proposicin de sndico en la forma sealada en el artculo 1417 (ex 73). En efecto, el inciso primero del artculo 174 dispone: El tribunal designar al sndico titular y al suplente nominado en la forma establecida en el artculo anterior, debiendo el tribunal en conformidad al mismo artculo proceder en la siguiente forma: a) El secretario del tribunal cuidar que se notifique a la brevedad al principal acreedor, para que ste por escrito indique al tribunal el nombre del sndico titular y suplente dentro del plazo de 5 das de notificado. b) Si este acreedor no hiciere lo sealado en el punto precedente, el secretario del tribunal ordenar la notificacin para el mismo efecto, al acreedor residente en Chile que aparezca con el segundo mayor crdito. c) En caso que lo sealado fuere imposible de aplicar, se designar al sndico por sorteo. 1.b) Requisitos del sndico. El sndico debe ser competente, esto es, debe tener jurisdiccin para desempear el cargo en la regin donde se encuentra ubicado el tribunal que conoce de la presentacin o estar domiciliado en aquella. Adems, el sndico no debe estar afecto a las inhabilidades sealadas en el artculo 1268 (ex 24). 192

2) Labores del sndico. El N 2 del inciso tercero del artculo 1418 (ex 174), menciona con precisin las funciones que le corresponde cumplir al sndico desde el momento que empieza a desempear su cargo, esto es: a) Que dentro del plazo de 20 das contados desde la publicacin de la resolucin en el Diario Oficial de las proposiciones del Convenio, debe evacuar al tribunal, informe sobre la viabilidad del convenio de acuerdo a las proposiciones presentadas por el deudor, informe que debe estar a disposicin de los acreedores en cuaderno de la tramitacin de este concurso. b) La apreciacin de si el convenio resultar ms conveniente para los acreedores que la quiebra del deudor; c) El monto probable de recuperacin que le correspondera a cada acreedor valista en la quiebra, para los efectos del artculo 1437 inciso segundo (ex 190). Esta disposicin se refiere al qurum para aprobar el convenio; d) La confeccin de una nmina de acreedores con derecho a concurrir y a votar en la Junta. e) Determina el pasivo concursado. De acuerdo al artculo 1426 (ex 179), el sndico presentar una nmina de acreedores con derecho a voto con diez das de anticipacin a la fecha fijada para la celebracin de la Junta. El sndico tomar como base para confeccionar esta nmina, los crditos que encuentre justificados, teniendo como antecedente la informacin contable del deudor y los ttulos justificativos de los crditos que se presenten a verificacin. f) Debe dar cumplimiento a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 1426 (ex 179), esto es, que en el cuarto da hbil, que no sea sbado, inmediatamente anterior para la celebracin de la Junta, se efecte la audiencia verbal a que se refieren los incisos segundo y tercero del artculo 1346. En esta audiencia el sndico informar por escrito acerca de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos verificados. 3) Cuenta final de administracin. El sndico informante deber presentar una cuenta final de su intervencin dentro del plazo de 30 das contado desde que el convenio entr en vigencia.VII.- VERIFICACION DE CREDITOS.

El N3 del artculo 1418 (ex 174) dispone: Que todos los acreedores sin excepcin alguna se presenten y verifiquen sus crditos con los documentos justificativos que corresponda, bajo apercibimiento de proseguirse la tramitacin sin volver a notificar a ningn ausente, sin perjuicio del derecho a voto que les corresponda conforme al artculo 1426. Estos crditos podrn ser

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verificados hasta el da fijado para la celebracin de la junta en conformidad al nmero siguiente, y podrn ser impugnados por el deudor y por cualquier acreedor hasta el ltimo da del plazo que el inciso primero del artculo 1444, seala para impugnar el convenio. Aquellos crditos no impugnados se tendrn por reconocidos.VIII.- DETERMINACION DEL PASIVO CON DERECHO A CONCURRIR Y A VOTAR EN LA JUNTA.

En conformidad a la disposicin contenida en el artculo 179, tienen derecho a voto los acreedores que aparezcan en la nmina que el sndico presenta para tales efectos. Ahora bien, cmo se determinan los acreedores incluidos en la nmina? El inciso primero del artculo 1426 (ex 179) dispone: El sndico o el interventor, en el caso del inciso segundo del artculo 1423 (ex 177 ter), presentar una nmina de acreedores con derecho a voto y sus respectivos crditos con 10 das de anticipacin a la fecha sealada Hay que tener presente que, de acuerdo al inciso final del mismo artculo, en esta nmina no se incluirn los acreedores referidos en el inciso primero del artculo 1437 (ex 190), esto es: a) El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus representantes, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1440; salvo que estos voten en contra, caso en el cual deben ser incluidos; b) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la Ley 18.045, de Mercado de Valores (personas relacionadas); y c) El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio, y esta empresa individual si el proponente es su titular

IX.- CITACION A JUNTA DE ACREEDORES

El N 4 del artculo 174 dispone: Que los acreedores concurran a una junta, que no podr tener lugar antes de vencer los 30 das siguientes a esta resolucin, para deliberar sobre las proposiciones de convenio. La resolucin que tiene por presentado el convenio debe sealar el da, hora y lugar donde se celebrar la junta de acreedores llamada a deliberar y pronunciarse sobre el convenio, citacin que debe decretarse por una fecha posterior al trigsimo da hbil contado desde la notificacin por aviso de esta mediante publicacin en el Diario Oficial, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 1419 (ex 175).

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X.-NOTIFICACION AL SINDICO Y A LOS TRES PRINCIPALES ACREEDORES.

El N 5 del artculo 1419 seala: Que se notifique personalmente esta resolucin al sndico titular y suplente, para los efectos de lo dispuesto en el artculo 1270 (juramente para aceptar el cargo), y por cdula a los tres mayores acreedores a que se refiere el inciso primero anterior. Los dems acreedores sern notificados en conformidad al artculo siguiente; esto es, por aviso. Los acreedores a que se refiere el artculo anterior son los siguientes: los tres mayores acreedores, excluidos aquellos a que se refieren las letras a), b) y c) del artculo 1437 (cnyuge, ascendientes y descendientes, hermanos, personas relacionadas).XI.- CITACION A COMPARENDO PARA FIJAR LOS HONORARIOS DEL SINDICO.

Segn el N 6 del artculo 1418, dentro de tercero da de efectuada la ltima notificacin a las personas sealadas en el inciso primero del nmero precedente, el sndico titular, los tres mayores acreedores a que se refiere el nmero anterior y el deudor, asistan a una audiencia, que se efectuar con los que concurran, para pronunciarse sobre la proposicin de honorarios del sndico que el deudor ha debido hacer en las proposiciones de convenio. Si no se produjere acuerdo sobre el monto de los honorarios y forma de pago o no asistiere ninguno de los citados, se fijarn por el juez sin ulterior recurso.XII.- PLAZO PARA EFECTUAR LA NOTIFICACION.

En conformidad con el artculo 1419: La proposicin de convenio deber ser notificada por el deudor a sus acreedores por medio de un aviso en el Diario Oficial, que deber contener un extracto de la proposicin y copia ntegra de la resolucin a que se refiere el artculo anterior. Esta notificacin deber hacerse dentro del plazo de 8 das contado desde la fecha de la resolucin. La proposicin de convenio se tendr por no presentada si no se efecta la notificacin dentro del plazo indicado, salvo impedimento justificado, calificado por el tribunal.

XIII.- RETIRO DEL ONVENIO.

En conformidad con el artculo 1420, una vez notificada la proposicin de convenio, sta no podr ser retirada por el proponente, por lo que el tribunal deber desechar de plano tal peticin. Esta disposicin, tiene como propsito que este expediente no sea utilizado para sucesivamente distraer a los acreedores con manifestaciones que no tienen seriedad alguna.

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XIV.- PLAZO DE SUSPENSION DE PAGOS.

An cuando no es requisito de la ley la que el deudor haya cesado en el pago de sus obligaciones para proponer convenio, en la mayora de los casos esta formulacin viene antecedida de incumplimientos de esa naturaleza. De all que la parte final del artculo 1420 disponga: Se entiende que el deudor comprendido en el artculo 1285 (deudor calificado) ha dado cumplimiento a la obligacin que establece dicha disposicin, si las proposiciones han sido presentadas dentro del plazo sealado en ella, siempre que sean notificadas en el plazo a que se refiere el inciso primero del artculo 1419. En conclusin, para los efectos sealados el legislador hace equivalente la peticin de quiebra a la proposicin de convenio.

XV.- EFECTOS EN CUANTO A LAS ACCIONES DEDUCIDAS POR LOS ACREEDORES.

Estn sealadas en la primera parte del inciso primero del artculo 1421 que dispone: La tramitacin de esta clase de convenio no embarazar el ejercicio de ninguna de las acciones que procedan en contra del deudor, no suspender los juicios pendientes, ni obstar a la realizacin de los bienes. Este efecto, que es la regla general, tiene excepciones contenidas en los artculos 1422, 1423 y 1424 (ex 177 bis, 177 ter y 177 quter), que sern estudiados ms adelante.

XVI.- EFECTOS RELACIONADOS CON LA INTERRUPCION CIVIL DE ACCIONES DE INOPONIBILIDAD.

La tramitacin del convenio suspende el plazo de prescripcin de las acciones revocatorias, cuyo plazo como sabemos, es de dos aos.

Seccin SegundaLOS CONVENIOS APOYADOS. Generalidades. Dentro de las normas sobre el convenio judicial preventivo, encontramos el denominado convenio apoyado, que se encuentra reglamentado en el artculo 1422 (ex 177 bis) tiene por fundamento amparar al deudor que efecta proposiciones que en principio cuenten con mayora de acreedores, de

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modo tal que, cumplidos los dems requisitos sealados en dicha norma, se produce el efecto de la suspensin de las ejecuciones en el lapso de 90 das, contados desde la notificacin por avisos de las proposiciones con su correspondiente apoyo, plazo que el legislador ha considerado como suficiente para obtener el acuerdo del convenio. El inciso primero del artculo 1422 expresa: No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, si la proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo, no podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante los 90 das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin. Durante este perodo, se suspendern los procedimientos judiciales y no corrern los plazos de prescripcin extintiva. Requisitos. Para que la proposicin producta efecto, se deber cumplir con los siguientes requisitos: a) Que la presentacin cuente con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo; b) Que la base de clculo de esa mayora est constituida por todos los acreedores, preferentes y valistas, salvo las excepciones especialmente sealadas por la ley; c) Que ese apoyo sea calificado. Tomando como base el listado de acreedores que presenta el proponente, ms los documentos suscritos por los acreedores que apoyan el convenio, sern certificados por un auditor externo inscrito en la Superintendencia de Valores y Seguros. d) La resolucin que tiene por apoyado el convenio debe ser notificada conjuntamente con la que lo tiene presentado por aviso en el Diario Oficial. En el aviso que se publique deber expresarse si se ha reunido la mayora que exige la ley. Efectos.a) Suspensin de los procedimientos.- A contar de la notificacin por

aviso no podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante 90 das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin. Durante este periodo, se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern los plazos de prescripcin extintiva. El plazo es de das hbiles.

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b) Se excepta el procedimiento de realizacin forzada de obligaciones laborales que gocen del privilegio de primera clase (N 5 y 8 del artculo 2472 del C.C.) c) Los acreedores privilegiados e preferencias, y podrn impetrar procedan. hipotecarios no perdern las medidas conservativas sus que

d) Enajenacin de bienes.- Durante el perodo de suspensin, el deudor no podr enajenar ni gravar sus bienes, salvo podr vender aquellos expuestos a prximo deterioro o desvalorizacin inminente o los que exijan una conservacin dispendiosa o aquellos estrictamente necesarios para el desenvolvimiento de su actividad.e) Plazo fatal e improrrogable.- El plazo de 90 das es fatal e improrrogable,

y de vencer sin que no estuviere acordado el convenio, producir la quiebra del deudor, la que podr ser declarada de oficio por el Tribunal que la conoce.

Seccin TerceraEL CONVENIO SIMPLIFICADO. Generalidades. Esta forma de presentacin constituye una variante de lo dispuesto en el artculo 1422 (ex 177 bis), que permite, existiendo una mayora superior de apoyo al convenio, sea ste resuelto en forma ms expedita. Esta modalidad est sealada en el artculo 1424 (ex 177 quter) que dispone: Si la proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 66% del total del pasivo, se aplicar lo dispuesto en el artculo 1422, con las siguientes modificaciones: 1. El juez citar a una junta que se deber realizar a ms tardar a los 30 das contados desde la notificacin por aviso de la resolucin respectiva; 2. El sndico nombrado en conformidad al artculo 1417 no tendr la funcin de informar sealada en el N 2 del artculo 1418; 3. La suspensin se mantendr hasta el da fijado para dicha junta, en la que se deber acordar o rechazar el convenio en conformidad a las disposiciones de este Ttulo. Requisitos.

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Debe presentarse apoyado por dos o ms acreedores que representen una mayora que represente ms del 66% del total del pasivo. Este porcentaje debe ser certificado por un auditor externo independiente inscrito en el registro que lleva la SVS, y para la base de clculo y de la mayora se excluirn: a) las personas relacionadas (art. 100 Ley 18045) y b) el titular de una EIRL. Asimismo, el aviso en que se publique la notificacin de la resolucin que tiene por formulado el convenio deber sealar en forma expresa si se ha reunido la aludida mayora. Procedimiento. Se aplica el mismo procedimiento sealado para la tramitacin de los convenios, con la excepcin que el sndico no tendr la funcin de informar sealada en el N 2 del artculo 1418, esto es, se excluye de su labor: a) la calificacin fundada acerca de si la propuesta es susceptible de ser cumplida, habida consideracin de las condiciones del deudor; b) la apreciacin de si el convenio resultar ms conveniente para los acreedores que la quiebra del deudor; y c) el monto probable de recuperacin que le correspondera a cada acreedor valista en la quiebra, para los efectos del artculo 1437 inciso segundo (ex 190) Por otra parte el N 1 de la disposicin en estudio seala que el juez citar a junta de acreedores a ms tardar a los 30 das contados desde la fecha de la notificacin por aviso de la resolucin que tiene por propuesto el convenio judicial preventivo. Plazo de suspensin. De conformidad con el artculo 1422, norma supletoria del artculo 1424, no podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante los 90 das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin. Durante este perodo se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern los plazos de prescripcin extintiva. El N 3 del artculo 1424 seala una excepcin a esta regla general cual es, que la suspensin se mantendr hasta el da fijado para dicha junta, en la que deber acordar o rechazar el convenio en conformidad a las disposiciones de este ttulo. Si tenemos en consideracin que el plazo de suspensin dura hasta la fecha de la junta llamada a deliberar sobre las proposiciones de convenio, podemos

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apreciar que el plazo de 30 das es ms desventajoso que el plazo de 90 das sealado en el artculo 1422.

Seccin CuartaEL PROCEDIMIENTO DEL EXPERTO FACILITADOR. 1. Definicin. El experto facilitador es una persona natural, que nombrada por la junta de acreedores citada al efecto, a solicitud del deudor, tiene por misin definir cual es la alternativa ms viable para los acreedores de recuperar en la mejor forma sus crditos, de modo tal que tiene la responsabilidad de informar, evaluar y proponer al tribunal la quiebra del deudor, o a los acreedores un convenio en la forma y con el procedimiento sealado en la ley. De la definicin transcrita nos encontramos con un deudor que no propone convenio ni quiebra, sino que opta por la frmula de entregar la decisin para que un tercero nombrado por la junta de acreedores decida por la alternativa ms viable. 2. Quines pueden ser expertos facilitadotes. En conformidad con el artculo 1423 (ex 177 ter) podr ser experto facilitador toda persona natural capaz de administrar sus propios bienes. Los sndicos de la nmina nacional podrn ser designados como expertos facilitadotes, pero en caso de quiebra del deudor no podrn ser nombrados como sndico en esa quiebra. 3. Forma de nombramiento. El inciso primero del artculo 1423 dispone que el deudor podr solicitar al tribunal que sea competente para conocer la quiebra, esto es, el sealado en el artculo 154 del C.O.T. que dice: Ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio. En caso de que el proponente sea una sociedad annima abierto supervigilada por la SVS, a excepcin de las compaas de seguros, ser competente un juez rbitro nombrado por el Presidente de la Corte de Apelaciones del domicilio del deudor elegido de una lista confeccionada por la Superintendencia de Quiebras. El deudor deber solicitar en forma expresa que opta por el procedimiento sealado en el artculo 1423. Adems deber acompaar a su solicitud todos los antecedentes sealados en el artculo 1286 (ex 42), y deber solicitar se

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cite a junta de acreedores, la que, de acuerdo a la disposicin citada tendr lugar dentro de 10 das contados desde la notificacin por aviso de la resolucin recada en la solicitud. Esta junta es la llamada a designar la persona del experto facilitador. El experto facilitador estar sujeto a la fiscalizacin de la Superintendencia de Quiebras. La designacin del experto facilitador se har con el voto de uno o ms de los acreedores, que representen ms del 50% del total del pasivo con derecho a voto, en caso contrario, se considerar fracasada la gestin. 4. Plazo para la convocatoria. El plazo de 10 das sealado precedentemente no se suspender durante el feriado judicial, por lo que es aconsejable solicitar a correspondiente habilitacin de feriado para evitar situaciones de hecho que puedan acarrear nulidades procesales. 5. Plazo para la notificacin. Si la solicitud del deudor al tribunal ha sido presentada dentro del plazo del artculo 1285 (ex 41 se refiere al deudor calificado que debe solicitar su quiebra dentro del plazo de 15 das de haber cesado en el pago de una obligacin mercantil) la notificacin deber hacerse dentro del plazo de 8 das contado desde la fecha de la resolucin. Si la notificacin es oportuna se entender que el deudor calificado ha dado cumplimiento a la obligacin que establece el artculo 1285. 5. El interventor. El tribunal al dictar la resolucin que cita a junta de acreedores para la designacin del experto facilitador nombrar un interventor, quien de forma inmediata deber velar por: a) Que el deudor no grave ni enajene sus bienes, salvo aquellos que estn expuestos a un prximo deterioro o una desvalorizacin inminente, que exijan una conservacin dispendiosa o que resulten estrictamente indispensables para el normal desenvolvimiento de su actividad, contando siempre con la autorizacin del tribunal. b) Ejercer las funciones que le corresponden al sndico en conformidad a lo dispuesto en los incisos segundo y tercero del artculo 1346 (ex 102). De acuerdo con el artculo 1423 y 1426 el interventor cesa en la funcin de control de la gestin: a) el da de la junta cuando sta no designe un experto facilitador; b) el da que asuma el experto facilitador designado.

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5. Atribuciones y deberes del experto facilitador. El experto facilitador tiene el encargo hecho primero por el deudor y posteriormente por la junta de acreedores de evaluar que es ms ventajoso para los acreedores, la quiebra o un convenio que al efecto propondra con un mbito de facultades mayores en cuanto a su poder negociador que le dar mayor confianza que le tengan quienes intervienen en este proceso. Para cumplir este cometido ser de utilidad que se tenga a la vista tanto esa facilidad como los conocimientos tcnicos relacionados con el rubro de la empresa en convenio, como su experiencia en materia concursal. Segn lo dispone el inciso tercero del artculo 1423 el experto facilitador, dentro del plazo de 30 das improrrogable, contado desde la celebracin de la junta de acreedores, deber evaluar la situacin legal, contable, econmica y financiera del deudor y proponer a sus acreedores un convenio que sea ms ventajoso que la quiebra de aqul, o, en caso contrario, solicitar al tribunal que declare la quiebra del deudor, el que la deber declarar sin ms trmite. Si el experto facilitador no diere cumplimiento a su cometido dentro del plazo sealado el juez dictar de oficio la sentencia de quiebra del deudor. Si el experto facilitador formula una proposicin de convenio, sta deber ser notificada a los acreedores por medio de aviso en el Diario Oficial. Los honorarios del experto facilitador sern de cargo del deudor, con quien deber pactarlos. En caso de desacuerdo sern fijados por el juez.

Seccin QuintaLOS CONVENIOS OBLIGADOS. Las actuales normas sobre quiebras otorgan el derecho al acreedor de un deudor o la sucesin de ste, bajo los supuesto sealados en el inciso primero del artculo 1417 (ex 173), para que conmine a su deudor a presentar convenio judicial preventivo o acogerse a lo dispuesto en el artculo 1423 (ex 177 ter) dentro del plazo sealado en la referida disposicin. De esta forma, dados los requisitos legales el deudor se encontrar en la necesidad jurdica de proponerlo, con las consecuencias que tal hecho trae aparejado, esto es la declaracin de su quiebra, en caso de su rechazo. Tal derecho est sealado en el artculo 1416 (ex 172) al sealar: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, el acreedor que se encuentre en alguno de los casos previstos en los nmeros 1 y 2 del artculo 1287, podr solicitar al tribunal competente que ordene al deudor, o a la sucesin del deudor, formular proposiciones de convenio judicial preventivo dentro del plazo de 30 das contado desde la notificacin efectuada en la forma prevista 202

en el inciso final del artculo 1289. La no presentacin del convenio dentro del plazo indicado, acarrear, necesariamente, la quiebra del deudor y el tribunal la declarar de oficio. De la disposicin transcrita podemos observar lo siguiente: Sujeto activo y pasivo. Este derecho lo puede impetrar el acreedor, sujeto activo, que se encuentra en alguno de los casos previstos en los nmeros 1 y 2 del artculo 1287, esto es, de acuerdo a la norma referida., respecto de las personas que se encuentren en la situacin descrita, quienes son los sujetos pasivos: 1. Cuando el deudor calificado cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo; 2. Cuando el deudor contra el cual existan tres o ms ttulos ejecutivos y vencido, provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas. Esta accin tambin puede dirigirse en contra de la sucesin del deudor. Recordemos que de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1294, la sucesin del deudor podr ser declarada en quiebra a peticin de los herederos o de cualquier acreedor. Tribunal competente En conformidad al artculo 154 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio. Forma de notificacin La solicitud se notificar al deudor personalmente o en la forma previsto en el artculo 44 del C.P.C., aun cuando no se encuentre en el lugar del juicio (art.1289). Alternativas del deudor El deudor notificado de esta solicitud podr: 1) No presentar convenio.- Si el deudor no formula el convenio dentro del plazo de 30 das, el tribunal declarar la quiebra del deudor;

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2) Presentar convenio judicial preventivo.- En este caso se aplicar lo sealado para este tipo de proposiciones las disposiciones relativas al convenio judicial preventivo propiamente tal. 3) Acogerse a lo dispuesto en el artculo 1423 (ex 177 ter). En este caso, el deudor podr dentro de los 5 das contados desde la notificacin de la solicitud, manifestar que se acoge irrevocablemente a esta norma, y el juez citar a la junta de acreedores a que se refiere dicha disposicin. 4) Solicitar la reposicin de la resolucin que lo obliga a presentar convenio.- Segn el artculo 1416 (ex 172) contra la resolucin que ordene al deudor presentar un convenio, slo podr entablarse recurso de reposicin; y contra la que resuelva la reposicin no proceder recurso alguno. En este caso el plazo de 30 das se reduce a 20 das contado desde la resolucin que falle la reposicin. El tribunal, como es lgico podr acoger o rechazar la reposicin. Si la acoge, concluye el procedimiento, pero si la rechaza, el deudor se ver obligado a presentar proposiciones de convenio. En este caso se suspende la obligacin de presentar convenio mientras se encuentre pendiente el fallo del recurso, pero si este es desechado el plazo inicial de 30 das se reduce a 20 das. Si el tribunal desecha la solicitud del acreedor, ste podr pedir la quiebra; pero si la peticin de quiebra se basa en la misma causal invocada y en idntico fundamento de hecho, deber solicitarla ante el tribunal que desestim la solicitud se notificar al deudor personalmente o en la forma. Finalmente digamos que segn lo dispone el inciso 4 del artculo 1416, una vez notificada su solicitud, el acreedor no podr retirarla o desistirse de ella. Tampoco podr ser objeto de transaccin de ninguna clase. El pago hecho al acreedor solicitante despus de presentada su peticin ser nulo de pleno derecho. Esta disposicin es ms estricta que la contenida en el artculo 1289, en que se permite el pago de la obligacin como excepcin, y no est prohibido el desistimiento o retiro de la demanda, aun cuando est notificada.

Seccin SextaLOS TRIBUNALES ARBITRALES EN MATERIA DE CONVENIOS. Introduccin. Una de las nuevas materias que introdujo la Ley 20.073, es la participacin de jueces rbitros tanto para dirimir las controversias que se susciten con ocasin del cumplimiento del convenio, como para el conocimiento y tramitacin de los mismos.

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Arbitrajes forzosos y voluntarios. La ley contempla arbitraje forzoso para el conocimiento de las proposiciones de ciertas instituciones, no obstante que, de ser apoyadas por la mayora que indica la ley, el conocimiento de esta materia puede sujetarse a compromiso en todos los dems casos. a) Arbitrajes forzosos. El inciso primero del artculo 1427 (ex 180) dispone: Las proposiciones de convenio judicial preventivo de las sociedades sujetas a fiscalizacin por la Superintendencia de Valores y Seguros, con excepcin de las compaas de seguros, debern ser presentadas ante el tribunal arbitral designado en conformidad a los artculos siguientes. Esta disposicin es imperativa, esto es, los convenios de las instituciones all sealadas solo pueden ser conocidos por el tribunal arbitral y no por los tribunales ordinarios de justicia, an cuando las partes acordaren una forma diferente. b) Arbitrajes voluntarios. Esta materia est tratada en el artculo 1431 (ex 184) que seala como requisito para que cualquier deudor pueda someterse a este procedimiento, deber: Contar con la voluntad del deudor; Contar con el voto favorable de a lo menos el 66% del total del pasivo, debidamente certificado por un auditor externo inscrito en el registro que lleva la SVS,

Competencia del tribunal.La competencia del tribunal arbitral se extiende a todo cuanto sea necesario para la tramitacin de las proposiciones de convenio judicial preventivo y a los incidentes que se promuevan durante el procedimiento del mismo, hasta que la resolucin que lo tenga por aprobado se encuentre ejecutoriada. En caso que el convenio sea rechazado o desechado, el tribunal arbitral slo tiene competencia para dictar la resolucin declarativa, siendo la declaracin de la sentencia de quiebra de competencia de la justicia ordinaria. Para ello, en conformidad a la parte final del inciso segundo del artculo 1427, al declararlo as, remitir de inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones respectiva, para que sta designe el tribunal que declarar la quiebra sin ms trmite y proceda a la designacin del sndico de conformidad al artculo 146 (ex 209). La sentencia que declare rechazado o desechado el convenio, es inapelable, por lo que nicamente procede el recurso de casacin y el de queja.

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Requisitos para ser rbitro. Slo podr ser designado en el cargo quien sea abogado, haya ejercido la profesin por ms de 20 aos y se encuentre inscrito en una lista llevada por la Superintendencia de Quiebras y deber estar domiciliado dentro de la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones respectiva (artculo 1428).

Dcima Parte EL CONVENIO SIMPLEMENTE JUDICIAL O SOLUCIONI. INTRODUCCION

El convenio simplemente judicial o solucin se encuentra definido en el artculo 1433 (ex 186): El convenio simplemente judicial es el que se propone durante el juicio de quiebra para ponerle trmino. Este convenio se propone, en conformidad al artculo 1433 en cualquier estado de la quiebra. El legislador fue preciso al sealar este hecho y, aunque parezca obvio, la quiebra no slo debe estar declarada sino, adems, ejecutoriada.II. TITULARES DE LA PROPOSICIN

Las proposiciones del convenio judicial las pueden proponer el fallido y cualquiera de los acreedores a) El fallido. Como es de toda lgica, es l quien tiene el mayor inters en terminar anticipadamente la quiebra por esta va, por lo que su titularidad es indiscutible. b) Los acreedores. Estos tambin pueden tener inters en la existencia de un convenio, pero no debemos olvidar que para que ste sea acordado debe tener el consentimiento del fallido o del deudor. En efecto el artculo 1434 dispone que el fallido o cualquiera de los acreedores podr hacer proposiciones pero su acuerdo, en conformidad con el artculo 1437 se produce cunado cuente con el consentimiento del fallido o deudor y rena a su favor las mayoras sealadas en la misma disposicin. Ahora bien, si el convenio no cuenta con las mayoras exigidas por la ley, o ste es desechado por alguna causal de impugnacin, nulidad o declaracin de incumplimiento, de acuerdo a lo sealado en el artculo 1456 podr el fallido reiterarlas cuantas veces lo estime necesario.

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III. GARANTIAS.

Es absolutamente factible que la proposicin de convenio integre, en conformidad al art. 1439, la oferta de garantas para asegurar su cumplimiento, toda vez que esta disposicin se refiere tambin al convenio simplemente judicial, por lo que en principio, lo dicho en el captulo referido a los convenios judiciales preventivos, es aplicable a este tipo de convenios. Tambin es perfectamente factible que el propio fallido otorgue garantas reales, siempre y cuando se refieran a bienes obtenidos con posterioridad a la quiebra, y no sean aquellos que deben ingresar a la masa concursada.IV. PROCEDIMIENTO.

La proposicin del convenio se practicar por escrito ante el tribunal que conoce de la quiebra y en ste se detallarn la manera que la fallido o algn acreedor seale en su caso para dar cumplimiento a las obligaciones concursales. El contenido de las mismas puede versar sobre cualquier objeto lcito en la forma sealada en el artculo 1425. Estas proposiciones pueden practicarse en cualquier estado de la quiebra. La tramitacin de esta clase de convenio no embaraza el ejercicio de las acciones que proceden en contra del fallido, no suspende los procedimientos de la quiebra o juicios pendientes, ni obsta a la realizacin de los bienes. Sin embargo, si el convenio simplemente judicial se presentare apoyado por a lo menos el 51% del total del pasivo de la quiebra, el sndico slo podr enajenar los bienes expuestos a un prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente o los que exijan una conservacin dispendiosa. El pasivo ser certificado por el sndico. Se excluyen las personas sealadas en el artculo 1422, esto es, las personas relacionadas y el titular de una EIRL. Por el hecho de apoyar esta clase de convenio, los acreedores hipotecarios y privilegiados no perdern sus preferencias. En las juntas de acreedores que se celebren slo tienen derecho a voto los acreedores reconocidos y los acreedores que hayan verificado sus crditos a ms tardar el segundo da hbil anterior a la fecha de celebracin de la junta y que adems el sndico hubiere informado por escrito al tribunal, acerca de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos.V. APROBACION DEL CONVENIO.

El convenio se considerar acordado cuando cuente con el consentimiento del deudor y rena a su favor los votos de los dos tercios o ms de los acreedores concurrentes que representen las tres cuartas partes del total del pasivo con derecho a voto, excluidos los crditos preferentes cuyos titulares se hayan abstenido de votar por ellos.

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No podrn votar, ni sus crditos se considerarn en el monto del pasivo: a) El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus representantes; b) Las personas relacionadas (art.100 ley 18045 LMV) c) El titular de una EIRL Para obtener las mayoras necesarias para aprobar el convenio, un acreedor con derecho a votar podr excluir a otro acompaando vale vista a su orden por a lo menos la suma mnima que correspondera pagar por un crdito valista segn el informe del sndico, dentro del plazo de cinco das contado desde la celebracin de la junta. Transcurrido ese plazo, sin que se haya consignado dicha cantidad se considerar emitido el voto del acreedor que se intent excluir. Los acreedores preferentes respecto de bienes o del patrimonio del deudor podrn asistir a la junta y discutir las proposiciones de convenio y votar si renuncian a la preferencia de sus crditos. La circunstancia que un acreedor vote, importa la renuncia a la preferencia. Acordado el convenio, ste ser notificado por aviso mediante extracto autorizado por el tribunal, a los acreedores que no hubieren concurrido a la junta.VI. IMPUGNACION DEL CONVENIO.

El convenio podr ser impugnado por cualquier acreedor a quienes ste pudiere afectarle, slo si se alegare alguna de las causas siguientes: a) Defectos en las formas establecidas para la convocacin y celebracin de la junta, o error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley; b) Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar; c) Inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor del convenio o para abstenerse de concurrir; d) Ocultacin o exageracin del activo o pasivo Plazo para impugnar: 5 das contados desde la notificacin por avisos. Las impugnaciones se tramitan como incidente. La resolucin que recaiga sobre el incidente se notificar por aviso. Slo es susceptible del recurso de casacin y queja. El convenio entrar a regir desde que se encuentre vencido el plazo para impugnarlo sin que se hayan interpuesto impugnaciones en su contra. En este caso, y en el del inciso segundo, se entender aprobado y el tribunal lo declarar as de oficio o a peticin de cualquier interesado.

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Si el convenio ha sido impugnado, entrar a regir desde que cauce ejecutoria la resolucin que deseche la impugnacin y lo declare aprobado.VII. EFECTOS DEL CONVENIO.

El convenio obliga al deudor y a todos los acreedores, hayan o no concurrido a la junta que lo acuerde y hayan o no tenido derecho a voto, salvo los acreedores preferentes que no hayan votado. Aprobado el convenio simplemente judicial, cesar el estado de quiebra y se le devolvern al deudor sus bienes y documentos. La aprobacin del convenio no impide que contine el procedimiento de calificacin de la quiebra. Undcima Parte

DEL SOBRESEIMIENTO EN LOS PROCEDIMIENTOS DE QUIEBRAConstituye una manera de ponerle trmino al estado de quiebra cuando se ha solucionado el pasivo o se ha realizado el activo pagando gran parte de la deuda. El sobreseimiento como forma de poner trmino al juicio de quiebra no tiene la misma acepcin que el sobreseimiento en materia penal, y no produce efectos respecto del procedimiento de calificacin de la quiebra. Atendiendo a sus efectos, el sobreseimiento puede ser temporal o definitivo (art.1401 ex 157, inciso primero).1.- EL SOBRESEIMIENTO TEMPORAL.-

a) Concepto.- El sobreseimiento temporal suspende provisoriamente los procedimientos de la quiebra (art.1401 inc.2). Este tipo de procedimiento no constituye efectivamente una forma de poner trmino al estado de quiebra, sino de suspender provisoriamente el procedimiento cuando el activo afecto al concurso no alcanza a cubrir los gastos necesarios para la prosecucin de la quiebra. b) Causales por la que procede.- Segn el art.1402 el tribunal dar lugar al sobreseimiento temporal en las siguientes situaciones: 1. Cuando, de conformidad con el artculo 1341, no apareciere ningn bien perteneciente a la masa, o 2. Cuando resultare de la cuenta presentada por el sndico en la primera junta de acreedores que el producto probable de la realizacin del activo no alcanzare para cubrir los gastos de prosecucin de la quiebra y se procediere, de acuerdo con el artculo 1353, a la realizacin sumaria del activo. En este 209

caso el sobreseimiento temporal se decretar de oficio, una vez finalizada la realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de ella pudiere haber resultado (valor de los bienes no superan las 1.000 U.F.). c) Tramitacin.- La tramitacin es diferente segn la causal que origine el sobreseimiento. 1) En el caso del nmero 1 del art.1402, o sea, cuando no apareciere ningn bien perteneciente al fallido, el sobreseimiento temporal slo se decretar a solicitud del sndico la que se notificar en igual forma que la declaratoria de quiebra. Si algn acreedor se opone dentro del trmino de 7 das, se tramitar su oposicin como incidente. La oposicin al sobreseimiento temporal puede fundarse en la existencia de bienes suficientes para proseguir la quiebra. No se dar lugar al sobreseimiento si se justificare la existencia de bienes o un tercero anticipare los fondos suficientes para la prosecucin de la quiebra. Los anticipos del tercero gozarn del privilegio concedido a las costas judiciales y se pagarn con los primeros fondos que se obtenga (art.1404). 2) En el caso del N 2 del art.1402, el sobreseimiento temporal se decreta de oficio por el juez, una vez finalizada la realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de ella pudiere haber resultado (art.1402 parte final). d) Efectos del sobreseimiento temporal.- Segn el artculo 1405, el sobreseimiento temporal deja subsistente el estado de quiebra, pero restituye a los acreedores el derecho de ejecutar individualmente al fallido. Las demandas ejecutivas se entablan directamente contra el fallido sobresedo temporalmente, puesto que, como consecuencia de esta resolucin judicial, cesa la actividad del sndico. e) Como termina el sobreseimiento temporal.- Segn el artculo 1405, mientras no se pronunciare el sobreseimiento definitivo, el fallido, cualquier acreedor o persona interesada, podr solicitar que se deje sin efecto el sobreseimiento temporal: 1. Si se acreditare la existencia de valores suficientes en dinero o en especies para atender a los gastos de prosecucin de la quiebra, o 2. Si se depositaren a disposicin del tribunal los fondos suficientes para igual objeto, a los que se aplicar lo preceptuando en el inciso segundo del art.1404. Acogida la solicitud, se reponen las cosas al estado que tenan antes de pronunciada la resolucin de sobreseimiento, pero no habr derecho para reclamar la entrega de las sumas que los acreedores hubieren percibido en el ejercicio de las acciones individuales entabladas contra el deudor.

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2.- EL SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO.a) Concepto.- El sobreseimiento definitivo pone fin al estado de quiebra (art.1401 inc.3). Se trata de una resolucin judicial que tiene por objeto concluir o cerrar la quiebra del deudor. b) Causales por la que procede.- Segn el art.1408 tiene lugar en los siguientes casos: 1. Cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o remiten sus crditos. La expresin todos los acreedores est referida a los acreedores que han verificado sus crditos en la quiebra. En cuanto a la remisin, debe tratarse de una remisin total. 2. Cuando el deudor, o un tercero por l, consigna el importe de las costas y los crditos vencidos y cauciona los dems a satisfaccin de los acreedores; y 3. Cuando todos los crditos hayan sido cubiertos en capital e intereses con el producto de los bienes realizados en la quiebra. b) Causal extraordinaria de sobreseimiento definitivo.- Segn el art.1409, tiene lugar an cuando las deudas no se hubieren alcanzado a cubrir con el producto de la realizacin de todos los bienes de la quiebra, siempre que concurran los siguientes requisitos: 1. Que hayan transcurrido 2 aos, contados desde que hubiere sido aprobada la cuenta definitiva del sndico; 2. Que, habiendo terminado el procedimiento de calificacin de la quiebra por sentencia ejecutoriada, haya sido calificada de fortuita, y 3. Que el deudor no haya sido condenado por alguno de los delitos contemplados en el artculo 466 del C.P. Este sobreseimiento extingue, adems, las obligaciones del fallido por los saldos insolutos de sus deudas anteriores a la declaracin de quiebra, sin perjuicio de distribuirse entre los acreedores el producto de los bienes adquiridos con posterioridad y ya ingresados a la quiebra, con arreglo al inciso segundo del artculo 1309. c) Tramitacin.- Segn el art. 1410, la solicitud de sobreseimiento definitivo se notificar por aviso. Dentro del trmino de 15 das siguientes a la notificacin, podr deducirse oposiciones, las que se tramitarn como incidentes entre el deudor y el opositor. La resolucin ser apelable en ambas efectos. 211

d) Efectos del sobreseimiento temporal.Segn el artculo 1411, ejecutoriada la sentencia que declare el sobreseimiento definitivo, cesa el estado de quiebra y se cancelarn las inscripciones que se hubieren practicado en el Conservador de Bienes Races. Ejecutoriada la sentencia que declare el sobreseimiento definitivo y siempre que hubiere terminado por sentencia ejecutoriada el respectivo proceso a que se refieren los nmeros 2 y 3 del artculo 165, se har entrega al deudor de los bienes sobrantes, de sus libros y papeles, y del remanente, si lo hubiere.

Duodcima Parte

DE LOS DELITOS RELACIONADOS CON LA QUIEBRA1.- UNIDAD Y ELEMENTOS DEL DELITO DE QUIEBRA ILICITA.-

La Ley de Quiebras slo establece sanciones respecto del deudor calificado. Segn el artculo 1465, la quiebra del deudor a que se refiere el artculo 1285 puede ser fortuita, culpable o fraudulenta. La LQ se refiere a la quiebra culpable y a la quiebra fraudulenta, estableciendo un sistema de presunciones para calificar el grado de reprochabilidad de la conducta del fallido, el delito de quiebra ilcita es uno solo, que puede ser cometido con culpa o dolo. De manera que el fallido no puede ser condenado por delito de quiebra culpable y fraudulenta a la vez. Segn el grado de reprochabilidad de la conducta del fallido (dolo o culpa), la sancin ser diferente, pero el delito de quiebra ilcita sigue siendo uno solo. As lo ha reconocido la jurisprudencia cuando declara:el delito de quiebra es uno solo y puede realizarse con dolo o con culpa. Los presupuestos de la quiebra ilcita son: - Que se ha haya declarado una quiebra; - Que el fallido sea un deudor calificado (del art.41); - Que la conducta del fallido sea reprochable en grado de culpa o dolo. Es importante que la quiebra sea declarada judicialmente, porque el delito de quiebra ilcita se entiende consumado a partir de este momento y porque, adems, el plazo de prescripcin de la accin penal comienza a correr desde este instante. El deudor civil no comete este delito. Sin embargo, la LQ sanciona como autores del delito de quiebra ilcita a personas que no son fallidos y que pueden no tener la calidad de comerciantes. As sucede con los gerentes, directores o administradores de sociedades annimas o de una sociedad de 212

responsabilidad limitada cuando en la direccin de los negocios sociales, y con conocimiento de la situacin de stos, hubieren ejecutado alguno de los actos o incurrido en alguna de las emisiones a que se refiere los artculos 1466 y 1467, o cuando hubieren autorizado expresamente dichos actos u omisiones (art.1475 inc.1). Por otra parte, los factores o representantes del fallido sern castigados como autores de quiebra, culpable o fraudulenta si, en representacin de su principal o mandante y en conocimiento de la situacin de ste, hubieren ejecutado sin rdenes o instrucciones suyas alguno de los actos o hubieren incurrido en alguna de las omisiones a que se refieren los artculos 1466 y 1467.2.- LA IMPUTABILIDAD EN LA QUIEBRA ILICITA.-

Para que se cometa el delito de quiebra ilcita se requiere que la conducta del fallido comerciante sea reprochable en grado de culpa o dolo. Sin embargo, la ley concursal no defini la figura tipo de este delito y se limit solamente a establecer un conjunto de presunciones relativas al delito de quiebra ilcita, ya sea culpable o fraudulenta. El haber ejecutado alguno de los hechos o el haber incurrido en alguna de las omisiones a que se refieren los artculos 1466 y siguientes, implica que, acreditados dichos hechos u omisiones, se condena por quiebra culpable o fraudulenta. La actual LQ elimin las presunciones de derecho tanto respecto de la quiebra culpable como de la quiebra fraudulenta que estableca la anterior Ley. Lo que ahora existe son presunciones simples de quiebra culpable o fraudulenta (arts. 1466 y 1467), que son meras descripciones de tipos o figuras penales, respecto de las cuales el juez debe proceder a establecer la responsabilidad criminal segn las reglas generales. Este cambio se debe, sin duda, a que, como ya se haba expresado en el Acta Constitucional N3 y como lo indica el artculo 19 N3 inciso 6 de la C.P.E. de 1980, la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal.3.- CLASIFICACION DE LAS PRESUNCIONES.-

La LQ establece presunciones de autora y de complicidad del delito de quiebra ilcita. Son presunciones de autora de quiebra culpable las indicadas en el art.1466, de quiebra fraudulenta las del art. 1467. De complicidad de quiebra fraudulenta, artculo 1468. Atendiendo a su contenido, es decir, a los hechos u omisiones que a juicio del legislador configuran la conducta reprochable del fallido en grado de culpa o dolo, las presunciones admiten varias agrupaciones, de las cuales veremos las ms importantes.A.- PRESUNCIONES DE CULPABILIDAD (autora).

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Art. 1466 (ex 219). La quiebra se presume culpable en los siguientes casos: 1. Si el deudor ha pagado a un acreedor en perjuicio de los dems, despus de la cesacin de pagos. El pago hecho por el fallido a sus acreedores antes de ser declarado en quiebra, se presume ilcito y es sancionado por el legislador. Para que se tipifique la accin culpable, la norma exige perjuicio a los acreedores. 2. Si los gastos domsticos o personales del fallido hubieren sido excesivos, habida consideracin a su capital, a su rango social y al nmero de personas de su familia. Debido al estado patrimonial crtico que afecta al deudor y que motiva su declaracin de quiebra, no parece razonable que ste disminuya su patrimonio en detrimento de los acreedores ni que aparente una situacin econmica holgada que no tiene. Dicha conducta merece ser sancionada al menos en grado de culpa. 3. Si el fallido hubiere perdido fuertes sumas en cualquier especie de juego, en apuestas cuantiosas o en operaciones aventuradas de bolsa. El hecho de que el fallido juegue fuertes sumas de dinero o se dedique a hacer apuestas cuantiosas u operaciones de bolsa ficticias, evidencia una conducta imprudente, habida consideracin de su estado de cesacin de pagos en que se encuentra. Tal conducta debe ser sancionada como quiebra ilcita cometida con culpa. 4. Si el deudor calificado no hubiere solicitado su quiebra, o si la manifestacin que hiciere no reuniese las condiciones que prescribe el artculo 1286. El deudor calificado deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran 15 das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil. 5. Si el deudor fuere declarado en quiebra, por segunda vez, sin haber cumplido las obligaciones que hubiere contrado en un convenio precedente. Se trata de un deudor cuya quiebra ha sido clausurada por convenio solucin y que se encuentra cumpliendo este acuerdo con sus acreedores cuando es declarado nuevamente en quiebra por cualquiera de las causales que la ley establece. 6. Si se ausentare o no compareciere al tiempo de la declaracin de quiebra o durante el curso del juicio, o si se negare a dar al sndico explicaciones sobre sus negocios. Esta norma debe concordarse con el artculo 1271 N3, que impone al sndico la obligacin de exigir del fallido que le suministre la informacin que juzgue necesaria para el mejor desempeo de su cargo, y le entregue sus libros, papeles y documentos. Si el deudor es renuente a cumplir con este deber, la ley califica su conducta de culpable y sanciona su accin, su desidia o rebelda configurando la presuncin de quiebra. La ausencia o rebelda del quebrado puede ocasionar entorpecimiento que atentan contra el xito del procedimiento concursal. 7. Si hubiere prestado fianzas o contrado por cuenta ajena obligaciones desproporcionadas a la situacin que tena cuando las 214

contrajo, sin garantas suficientes. Para que opere la presuncin se requiere la concurrencia de los siguientes presupuestos: a) que el fallido haya prestado fianzas o contrado por cuenta ajena obligaciones; b) que las obligaciones o cauciones sean desproporcionadas a la situacin que tena cuando las contrajo; y c) que ellas sean celebradas sin garantas suficientes. Estos requisitos son copulativos para que tenga lugar la presuncin. Se sanciona la imprudencia temeraria del fallido, que mediante estos actos pone en peligro a los acreedores. 8. Si hubiere hecho donaciones desproporcionadas a su situacin de fortuna, considerada en el momento de hacerlas. Resulta reprochable para el legislador que el deudor que se encuentra en una situacin patrimonial crtica de imposibilidad de pagar haga donaciones desproporcionadas a su fortuna, porque tales actos pueden envolver el nimo deliberado de perjudicar a los acreedores o, al menos, revelan negligencia inexcusable de su parte. Se trata de una presuncin legal que permite al fallido demostrar que dichas liberalidades no constituyen actos ilcitos. 9. Si no tuviera libros o inventarios o si tenindolos, no hubieren sido llevados los libros con la regularidad exigida, de tal suerte que no manifiesten la verdadera situacin de su activo y pasivo. Respecto de quienes no estn obligados a llevar libros de contabilidad, se aplicarn las normas sobre tributacin simplificada establecidas por el Servicio de Impuestos Internos. El precepto legal contempla dos situaciones diferentes: no llevar libros de contabilidad y carecer de inventarios, y no llevar los libros con la regularidad exigida. Sin duda que la conducta reprochable del fallido consiste en llevar una contabilidad que no es verdadera, que no es sincera, que no refleja la situacin de su activo y pasivo porque culpablemente se ha disminuido el primero y aumentado el segundo. 10. Si no conservare las cartas que se le hubieren dirigido con relacin a sus negocios. Esta presuncin debe analizarse en relacin con las normas contenidas en el Prrafo 3 del Ttulo II del Libro I del Cdigo de Comercio, relativo a la correspondencia. El comerciante debe guardar las cartas que recibe (art.1291) y las que enva quedan archivadas. 11. Si hubiere omitido la inscripcin de los documentos que ordena la ley. El deudor fallido no cumpli con la obligacin que se le impone a todo empresario mercantil de inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio, particularmente aquellos a que se refiere el artculo 22 del C.de C., cuya inscripcin est establecida como medida de publicidad a favor de los terceros que contratan con l. El hecho que el fallido comerciante no cumpla con esta obligacin de publicidad involucra que acta de mala fe para ocultar su verdadera situacin patrimonial a quienes tengan inters en entrar en relaciones jurdicas con l. Aparte del artculo 22, estn los artculos 16 y 350 del C. de C. 12. Si agravare el mal estado de sus negocios durante el perodo a que se refiere el inciso primero del artculo 1422. Segn el art.1422, si hubiere sido aprobada la proposicin de convenio judicial preventivo, el 215

deudor no puede ser declarado en quiebra durante los 90 das siguientes. Durante el perodo no podr gravar ni enajenar sus bienes. Durante ese perodo, no podr agravar el mal estado de sus negocios.B.- PRESUNCIONES DE QUIEBRA FRAUDULENTA (autora).

Art. 1467 (ex 220). Se presume fraudulenta la quiebra del deudor: 1. Si hubiere ocultado sus bienes.- Se trata de una conducta evidentemente dolosa, a tal punto que el legislador no permite al deudor declarado en quiebra probar que la ocultacin de bienes obedece a otras razones o que no es ilcita. La ocultacin puede referirse a cualquiera clase de bienes y puede tener lugar antes o despus de la declaracin de quiebra del fallido. Cuando el deudor est obligado a solicitar su propia declaracin de quiebra, debe acompaar, por duplicado, segn el artculo 1286 N1 de la ley del ramo, un inventario o relacin detallada de todos sus bienes, con expresin del lugar en que se encuentren, de su valor estimativo y de los gravmenes que los afecten. Si el deudor omite bienes en esta declaracin, puede ser sancionado por la presuncin que contempla este nmero, puesto que la omisin voluntaria equivale a una verdadera ocultacin. 2. Si hubiere reconocido deudas supuestas. El fallido, con el propsito de defraudar a los acreedores que realmente tiene, crea acreedores ficticios, supuestos o inexistentes. La mala fe es en este caso evidente: el deudor, de acuerdo con terceros, inventa deudas inexistentes para perjudicar a sus verdaderos acreedores, hasta acreditar que la deuda es falsa o supuesta, la intencin dolosa se presume. La ley concursal sanciona asimismo a los terceros que intervienen en este caso de simulacin como cmplices de quiebra fraudulenta (art.1468 N1) 3. Si hubiere supuesto enajenaciones, con perjuicio de sus acreedores. El deudor aparenta que se han realizado actos destinados a transferir la propiedad de ciertos bienes a otra persona, con la intencin de perjudicar a los acreedores. Para configurar la presuncin se requiere que las supuestas enajenaciones hayan efectivamente ocasionado perjuicio a los acreedores. Se sanciona como cmplices de quiebra fraudulenta a quienes auxilien al fallido para ocultar o sustraer sus bienes, sea cual fuere su naturaleza, antes o despus de la declaracin de quiebra (art. 1468 N2), el hecho de ayudar al fallido a suponer enajenaciones implica auxiliarlo a ocultar o sustraer sus bienes. 4. Si hubiere comprometido en sus propios negocios los bienes que hubiere recibido en depsito, comisin o administracin, o en el desempeo de un cargo de confianza. Como la norma legal no establece

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distincin alguna respecto de la naturaleza de los bienes, stos pueden ser de cualquiera clase: muebles, inmuebles, corporales o incorporales. Por su parte, el artculo 251 del C.de C. dispone que el comisionista que habiendo recibido fondos para evacuar un encargo, los distrajere para emplearlos en un negocio propio, abonar al comitente el inters legal del dinero desde el da en que hubiere entrado a su poder dichos fondos, y deber tambin indemnizarle los perjuicios resultantes de la falta de cumplimiento del encargo. Agrega la disposicin que incurrir adems en las penas del abuso de confianza, y en caso de quiebra ser tratado como fallido fraudulento. En consecuencia, los que usaren bienes que les entregaron en comisin, administracin, depsito o cualquier otro encargo de confianza, pueden ser sancionados, desde el punto de vista penal, en dos casos: a) si los usa en nombre propio, por delito de estafa, contemplado en el art.470 N1 del C.P., siempre que haya perjuicio, y por delito de quiebra fraudulenta (art.1467 N4); y b) si los distrae sin ocuparlos en sus propios negocios, seran castigados por el art.470 N1 del Cdigo Penal, siempre que haya perjuicio. En fin, el comisionista que contraviene la prohibicin de artculo 252 del C. de C., dando en prenda de sus propias obligaciones las mercaderas que, con cualquier objeto, tuviere en consignacin, al ser declarado en quiebra sta podra ser calificada de acuerdo con la presuncin que estudiamos como quiebra fraudulenta, aparte de la sancin penal por el delito de abuso de confianza que tal conducta configura. 5. Si posteriormente a la declaracin de quiebra, hubiere percibido y aplicado a sus propios usos, bienes de la masa. Deben concurrir tres presupuestos bsicos, a saber: a) que el fallido haya percibido los bienes con posterioridad a su declaratoria de quiebra; b) que los haya aplicado a usos propios, y c) que los bienes sean de la masa, es decir, que queden comprendidos dentro del desasimiento en su aspecto jurdico. 6. Si despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos hubiere pagado a un acreedor, en perjuicio de los dems, anticipndole el vencimiento de una deuda. La conducta del fallido hace presumir el fraude por anticipar el pago de una deuda a un acreedor despus de la cesacin de pagos y en perjuicio de los dems acreedores. Es la anticipacin del pago lo que tipifica el fraude sancionado por la ley. La ley del ramo sanciona asimismo como cmplice del delito de quiebra ilcita fraudulenta a los que, con conocimiento de la cesacin de pagos, obtuvieren el pago anticipado del todo o parte de su crdito (art.1468 N6). Por ltimo, digamos que la ley exige que los pagos se hayan hecho despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos y que el pago se haya efectuado en perjuicio de los dems acreedores.

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7. Si ocultare o inutilizare sus libros, documentos y dems antecedentes. La conducta del fallido es evidentemente dolosa, porque la ocultacin o la inutilizacin de sus libros constituyen un hecho ilcito. Ocultar los libros de contabilidad implica ponerlos fuera del alcance de las personas que tiene derecho a exigirlos; la contabilidad est protegida por el secreto (art.42 C.de C.), pero en este caso el fallido comerciante los oculta de quienes tienen derecho a conocerlos. La inutilizacin se refiere a la accin de hacer desaparecer algunas partidas que le son desfavorables para juzgar su conducta en los negocios. Si la prdida o destruccin de los libros es fortuita, le corresponder al fallido acreditar esta circunstancia. 8. Si, con la intencin de retardar la quiebra, el deudor hubiere comprado mercaderas para venderlas por menor precio que el corriente, contrado prstamos a un inters superior al corriente de plaza, puesto en circulacin valores de crdito o empleado otros arbitrios ruinosos para hacerse de fondos. Para que opere la presuncin se requiere la concurrencia de dos requisitos: a) intencin de retardar la quiebra, y b) comprar mercaderas para venderlas a menor precio que el corriente, contraer prstamos a un inters superior del corriente en plaza, poner en circulacin valores de crditos o emplear cualquier otro arbitrio ruinoso para hacerse de fondos. 9. Si, inmediatamente despus de haber comprado mercadera al fiado, las vendiere con prdidas. No se exige, como en el caso anterior, relativo a compras al contado, que el fallido lo haya hecho con la intencin de retardar la quiebra. 10. Si, antes o despus de la declaracin de quiebra, hubiere comprado para s por interposicin de un tercero y a nombre de ste, bienes de cualquier clase. Resulta sospechoso al legislador que el fallido compre bienes a nombre de un tercero o por intermedio de un tercero, ya que tal acto revela la intencin de perjudicar a sus acreedores, excluyendo por este arbitrio bienes que normalmente quedaran sujetos a intervencin del sndico, para obtener los frutos lquidos, previa deduccin de lo necesario para los alimentos del quebrado (art.1309 inc.2). El tercero por cuya interposicin se adquieren los bienes es sancionado como cmplice de quiebra ilcita (art. 1468 N2). 11. Si no resultare de sus libros la existencia o salida del activo de su ltimo inventario, o del dinero y valores de cualquier otra especie que hubieren entrado en su poder posteriormente a la faccin de aqul. La presuncin contiene dos casos: a) el hecho de que los libros de contabilidad del fallido no acrediten la existencia o salida del activo de su ltimo inventario, y b) que los libros no acrediten la existencia de dinero y valores de cualquier otra especie que han entrado con posterioridad al ltimo inventario. Finalmente, es necesario concordar esta presuncin de quiebra 218

fraudulenta del art. 1467 N 11 con la disposicin del artculo 29 del C.de C., que obliga a todo comerciante, al abrir su giro, a hacer en el libro de balance una enunciacin estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus crditos activos y pasivos. 12. Si, en estado de manifiesta insolvencia, hubiere hecho donaciones cuantiosas. Dado el estado patrimonial de imposibilidad de pagar, al cual sin duda se refiere el legislador cuando habla de insolvencia manifiesta, hace presumir que la donacin cuantiosa constituye una conducta dolosa. En consecuencia, el deudor deber demostrar que dichos actos se realizaron sin fraude. 13. Si hubiere celebrado convenios privados con algunos acreedores en perjuicio de la masa. Esta presuncin tiende a hacer aplicable el principio de la igualdad de los acreedores en la quiebra y a sancionar el dolo del deudor que pudiendo celebrar convenios, segn las exigencias legales, realiza estas maniobras para favorecer a algunos de sus acreedores y, seguramente, para beneficiarse l mismo. La conducta del fallido que incurre en este tipo de accin va directamente en contra del precepto contenido en el artculo 1425, segn el cual el convenio debe ser uno mismo para todos los acreedores, salvo acuerdo unnime en contrario ( inc. final). 14. Si se ausentare o fugare, llevndose una parte de sus haberes. El hecho de llevarse una parte de sus bienes implica sustraer estos mismos del procedimiento concursal para satisfacer a los acreedores, es precisamente esto lo que tipifica la presuncin, pues si se fuga o ausenta sin llevarse los bienes o parte de ellos, nos encontramos ante la presuncin de quiebra culpable que establece el artculo 1467 N6. Finalmente, vale la pena considerar que este caso lo contempla tambin el Cdigo Penal en el artculo 466, respecto del deudor no comerciante, pero esta disposicin exige que la accin implique perjuicio a los acreedores, requisito que no est establecido en la ley concursal. 15. Si el deudor, dentro del ejercicio en el cual cese obligaciones o en el inmediatamente anterior, falseado o desvirtuado informacin de aquella proporcionar de conformidad a la ley, acerca de legal, econmica o financiera. en el pago de sus hubiere omitido, que ha debido su real situacin

16. En general, siempre que hubiere ejecutado dolosamente una operacin cualquiera que disminuya su activo o aumente su pasivo. Se trata de una disposicin de carcter general que comprende otros casos distintos de los expresamente sealados. Esta norma amplia tendr aplicacin cuando el deudor ejecute alguna operacin intencionada destinada a disminuir 219

su activo o aumentar su pasivo, lo que sin duda va contra los intereses de los acreedores. C.- COMPLICES DE QUIEBRA FRAUDULENTA. Artculo 1468 (ex 221). Se presume que con cmplices de quiebra fraudulenta: 1. Los que, de acuerdo con el fallido, supusieren crditos o alteraren los verdaderos en cantidad o fecha; 2. Los que auxiliaren al fallido para ocultar o sustraer sus bienes, sea cual fuere su naturaleza, antes o despus de la declaracin de quiebra; 3. Los que, con conocimiento de la declaracin de quiebra, ocultaren bienes, documentos o papeles de propiedad del fallido que tuvieren en su poder, o los entregaren a ste y no al sndico; 4. Los que, despus de la declaracin de quiebra, admitieren cesiones o endosos del fallido; 5. Los acreedores legtimos que celebraren convenios privados con el fallido en perjuicio de la masa; 6. Los que, con conocimiento de la cesacin de pagos, obtuvieren el pago anticipado del todo o parte de sus crditos, y 7. Los agentes, corredores o comisionistas que, despus de declarada la quiebra, intervienen en cualquier operacin comercial del fallido, con perjuicio de la masa. En los dems casos se aplicarn las reglas generales que sobre complicidad, establece el Cdigo Penal. D.- PROCEDIMIENTO DE CALIFICACION. Para sancionar la quiebra ilcita, el derecho concursal establece un conjunto de normas destinadas a investigar si el estado patrimonial crtico del deudor comerciante se debe o no a una conducta culpable o fraudulenta. Este procedimiento es el juicio de calificacin. Establecida la responsabilidad en grado de culpa o fraude, corresponde sancionar a los autores, cmplices o encubridores de este delito. No obstante que, en trminos generales, deben aplicarse las normas del C.P.P., la legislacin de quiebras contiene ciertas reglas especiales que vale la pena comentar. El artculo 1469 establece: Declarada la quiebra, la junta de acreedores podr efectuar denuncia y cualquier acreedor podr efectuar denuncia o interponer 220

querella criminal si estimare que se configura alguno de los hechos previstos en los artculos 1466, 1467 y 1468. Si no se ejerciere accin penal, pero hubiere mrito para que se investiguen esos hechos, la Superintendencia de Quiebras los denunciar al Ministerio Pblico, poniendo en su conocimiento la declaracin de quiebra y los dems antecedentes que obraren en su poder. Lo dispuesto en los incisos precedentes no obsta a la facultad del Ministerio Pblico para iniciar de oficio la investigacin criminal. La muerte del fallido durante la tramitacin no obsta al procedimiento de calificacin, a fin de establecer en definitiva el carcter de la quiebra y perseguir a los dems responsables. E.- DE LAS PENAS. A pesar que el delito de quiebra ilcita es uno solo, la manera diferente segn se cometa con dolo o con culpa. LQ lo sanciona de

Tratndose de la quiebra culpable la pena es presidio menor en cualquiera de sus grados, estos es, de 61 das a 5 aos (art. 1472 inc.1). La quiebra fraudulenta se sanciona con presidio menor en su grado medio a presidio mayor en su grado mnimo, salvo que cualquiera de los actos delictuosos que el fallido hubiere cometido tuviere asignada mayor pena, pues entonces se aplica sta. La pena va de 541 das a 10 aos. El deudor civil no comete este delito. Sin embargo, la LQ sanciona como autores del delito de quiebra ilcita a personas que no son fallidos y que pueden no tener la calidad de comerciantes. As sucede con los gerentes, directores o administradores de sociedades annimas o de una sociedad de responsabilidad limitada cuando en la direccin de los negocios sociales, y con conocimiento de la situacin de stos, hubieren ejecutado alguno de los actos o incurrido en alguna de las emisiones a que se refiere los arts. 1466 y 1467, o cuando hubieren autorizado expresamente dichos actos u omisiones (art.1475 inc.1). Por otra parte, los factores o representantes del fallido sern castigados como autores de quiebra, culpable o fraudulenta si, en representacin de su principal o mandante y en conocimiento de la situacin de ste, hubieren ejecutado sin rdenes o instrucciones suyas alguno de los actos o hubieren incurrido en alguna de las omisiones a que se refieren los arts. 1466 y 1467 (art. 1476). F.- LA REHABILITACION DEL FALLIDO.

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La rehabilitacin tiene por objeto hacer cesar las inhabilidades que pesan sobre la persona del fallido (art. 1478). La rehabilitacin del fallido se produce por el solo ministerio de la ley, en todos aquellos casos en que el procedimiento de calificacin de la quiebra concluya sin sentencia condenatoria por el delito de quiebra culpable o fraudulenta ( art. 1479). El fallido rehabilitado, goza del beneficio de competencia que de acuerda al deudor insolvente el nmero 6 del artculo 1626 del Cdigo Civil, mientras no se haya sobresedo definitivamente en el caso del artculo 1409. La rehabilitacin judicial, se aplica respecto del fallido que ha sido condenado por el delito de quiebra ilcita, sea culpable o fraudulenta, y requiere expresamente de un pronunciamiento de la justicia. La demanda se rehabilitacin se interpone ante el juez que ha conocido de la quiebra del deudor. En este procedimiento la Superintendencia de Quiebras hace las veces de contradictor respecto del fallido solicitante de rehabilitacin. El deudor civil, puede solicitar su rehabilitacin, de conformidad a lo sealado en el art. 1483, siempre que concurran los siguientes requisitos: a) Transcurso de un plazo de 1 ao desde la declaratoria de quiebra; b) Que no se hayan deducido acciones criminales en su contra dentro de dicho plazo; c) Que habiendo sido condenado el fallido en alguno de dichos juicios criminales, hubiere cumplido las penas y satisfecho ntegramente las deudas. Seccin Dcima tercera

LA CESION DE BIENES1.- Concepto.Esta institucin no tiene aplicacin en la prctica, toda vez que la ley concursal ha reglamentado el convenio preventivo judicial o extrajudicial y los deudores prefieren recurrir a stos con el propsito de evitar la declaracin de quiebra. De acuerdo a lo prevenido en el artculo 1614 del Cdigo Civil, la cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando ha consecuencia de accidentes inevitables, no se haya en estado de pagar sus deudas. Segn el artculo 14841, slo el deudor no comprendido en el artculo 1285, podr hacer cesin de bienes, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1614 del Cdigo Civil, cuando no se encuentre en alguno de los casos enumerados en el artculo 1287.

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Al hacer la cesin, dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 1286. 2.- Procedimiento de la cesin de bienes.El procedimiento a que se sujeta la cesin de bienes es diferente segn ella se haga a uno o varios acreedores. a) procedimiento de cesin de bienes a un acreedor.Segn el art. 1485, si el deudor tuviere un solo acreedor, la solicitud en que haga la cesin ser puesta en conocimiento de ste para que exprese, dentro del plazo de 6 das, si la acepta o rechaza. La oposicin se tramitar conforme a las reglas del juicio sumario. La solicitud de cesin de bienes debe ir acompaada de los mismos antecedentes que debe allegarse a la demanda por la cual el deudor solicita su propia declaracin de quiebra. As lo establece el art. 1484 inciso 2. El procedimiento anteriormente descrito no tiene aplicacin cuando el acreedor ya ha iniciado acciones ejecutivas en contra del deudor. En este caso, el deudor puede, sin embargo, solicitar la cesin de bienes, dentro del plazo fatal de 6 das contado desde el requerimiento, siguiendo luego la tramitacin que establece el artculo 1485. La peticin de cesin de bienes no suspende el procedimiento ejecutivo iniciado contra el deudor, pues se tramita en ramo separado. La cesin de bienes se entiende aceptada cuando el acreedor as lo manifiesta en el juicio correspondiente o cuando el tribunal ha dictado sentencia en ese sentido. b) procedimiento de cesin de bienes a varios acreedores.Habiendo varios acreedores, el procedimiento se inicia mediante una solicitud del deudor que quiere hacer valer este modo de pago. Al proveer la solicitud, el juez no se pronuncia de inmediato sobre la admisin de la cesin de bienes, sino que toma una serie de medidas establecidas por el artculo 1489, a saber: 1. La designacin, en calidad de depositario, en la forma prevista en el artculo 1286, de un sndico de la nmina nacional, para que se reciba de los bienes y documentos del deudor, bajo inventario confeccionado ante el secretario del tribunal o el ministro de fe que el juez designare; 2. Que el sndico informe al tribunal sobre las causas del mal estado de los negocios del deudor; 3. Que todos los acreedores residentes dentro del territorio de la Repblica se presenten, dentro del plazo de 30 das, con los documentos justificativos de sus crditos, bajo apercibimiento de proseguirse la tramitacin sin volver a citar a ningn ausente;

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4. Que se despachen cartas areas certificadas a los acreedores que se hallen en el extranjero, para que comparezcan dentro del trmino del emplazamiento que se indica en la carta; 5.- Que se notifique al sndico y a los acreedores en la forma dispuesta para la declaracin de quiebra. El sndico, dentro del plazo de 15 das contados desde la notificacin de la cesin, deber informar al tribunal sobre las causas del mal estado de los negocios del deudor. La presentacin de este informe se notificar a los acreedores por aviso (art. 1490). Expirado el trmino de verificacin, sin que los acreedores hayan ejercitado su derecho, el tribunal declara aceptada la cesin de bienes y ordena notificar esta resolucin mediante aviso. Por el contrario, si los acreedores ejercen su derecho de oposicin, se decidir segn los trmites del juicio sumario, con audiencia del sndico y del deudor (art. 1492 y 1493). 3.- Efectos de la cesin de bienes.Hay que distinguir si sta se acoge o si se rechaza. a) Resolucin que acoge la cesin de bienes.Tal resolucin es susceptible de recurso de reposicin interpuesto por los acreedores o por tercero interesado. Los bienes de la cesin abarca slo los que queden afectos al concurso, aunque el artculo 1618 del C.C. seala que ella comprende todos los bienes, salvo los inembargables. El deudor queda liberado de todo apremio personal Las deudas se extinguen hasta la cantidad satisfecha por los bienes cedidos; Si los bienes son insuficientes y el deudor adquiere otros bienes, est obligado a completar el pago con stos. La obligacin prescribe en 5 aos contados desde la aceptacin de la cesin de bienes. La cesin no transfiere la propiedad de los bienes cedidos, sino que faculta para realizarlos y percibir sus frutos; Los actos del deudor sobre los bienes cedidos despus de aceptada la cesin son nulos; los actos anteriores pueden revocarse por la accin pauliana del derecho civil. b) Resolucin que rechaza la cesin de bienes.- Segn lo dispuesto en el artculo 1494, la sentencia que rechaza la cesin de bienes declara, a la vez, la quiebra del deudor. El juicio de quiebra sigue sustancindose en el estado que se encuentre, por todos los trmites de la quiebra, sirviendo de suficiente llamamiento a los

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acreedores el practicado durante el procedimiento de cesin de bienes, de conformidad con el artculo 1489 N 3 y 4. La sentencia que rechaza la cesin de bienes y declara la quiebra del deudor no es susceptible del recurso especial de reposicin, pero puede interponerse en su contra el recurso de apelacin (art.252). este recurso se concede en el solo efecto devolutivo, a menos que lo haga valer el sndico de quiebras, en cuyo caso se conceder en ambos efectos.

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