269318 Derecho de Familia 1

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    08-Jul-2015

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DERECHO DE FAMILIAHERNAN TRONCOSO LARRONDE

La Familia: Fenmeno Natural y Jurdico

Los seres humanos se agrupan, por instinto natural, en familias. Este fenmeno natural recibi una organizacin jurdica. Otras vinculaciones, de orden exclusivamente jurdico, resultante de actos como el matrimonio o la adopcin, se combinan con los primeros para configurar este tipo de familia. La familia ha estado en permanente cambio.

Caractersticas del Derecho de Familia Es la rama ms pblica del Derecho Privado. Los Estados han manifestado preocupacin por su organizacin, estabilidad y constitucin. La doctrina y la legislacin presentan una tendencia a separar el Derecho de Familia del Derecho Civil en general, para transformarlo en una rama autnoma del Derecho. Hay una limitacin importante al principio de autonoma de la voluntad. Tiene especial influencia la moral y religin. Prevalece el inters comn del grupo familiar por sobre el inters individual de sus integrantes.

Caractersticas del Derecho de Familia La familia est organizada en forma jerrquica y no igualitaria. Los actos del Derecho de Familia son, por regla general, de efectos permanentes. El ncleo del Derecho de Familia son los deberes de cada uno de los integrantes de la familia, y no los derechos que le correspondan. No hay intereses contrapuestos, sino un solo inters y una sola voluntad. Las leyes son principalmente imperativas y prohibitivas; excepcionalmente son permisivas.

Caractersticas del Derecho de Familia No tiene aplicacin el principio de autonoma de la voluntad; existe libertad para realizar solo el acto inicial, pero los efectos estn reglamentados por la ley. Los actos del Derecho de Familia son, por regla general, solemnes y en ellos no se admiten modalidades. Slo se admite muy restringidamente la representacin. Los derechos de familia estn fuera del comercio humano, son extrapatrimoniales; no admiten cesin, renuncia, ni transaccin. No tiene aplicacin, por regla general, la prescripcin.

Evolucin Histrica de la Organizacin Familiar en Chile

A) Caractersticas de la familia en el Cdigo Civil de 1855: Patriarcal y religiosa. Se dependa del padre de familia y se basaba en la religin catlica. El matrimonio era indisoluble. El rgimen patrimonial de la familia era la sociedad conyugal, organizada sobre la base del predominio indiscutido del marido en la administracin y disposicin de los negocios. En las capitulaciones matrimoniales no poda pactarse separacin total de bienes. La separacin judicial de bienes era muy difcil de obtener y para obtenerla era necesario invocar graves motivos.

Evolucin Histrica de la Organizacin Familiar en Chile

B) Leyes modificatorias sobre la materia: Ley de Registro Civil, de 27 de julio de 1884 (hoy ley 4.808). Ley 5.521, (19 de diciembre de 1934) legisl sobre la patria potestad de la madre legtima; capacidad plena de la mujer divorciada perpetuamente o separada totalmente de bienes; bienes reservados de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal; separacin de bienes total en las capitulaciones matrimoniales. Ley 7.612, (21 de octubre de 1943) sobre pacto de separacin total de bienes durante la sociedad conyugal. Ley 7.613, (21 de octubre de 1943) sobre adopcin.

Evolucin Histrica de la Organizacin Familiar en Chile

Ley 10.271 (2 de abril de 1952) introduce modificaciones sobre matrimonio, filiacin, regmenes patrimoniales, sucesiones, etc. Ley 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. Ley 18.703 (10 de mayo de 1988) relativa a la adopcin de menores. Ley 18.802 ( 9 de junio de 1989) sobre capacidad de la mujer casada en sociedad conyugal. Ley 19.335 ( 23 de septiembre de 1994) sobre rgimen de participacin en los gananciales y bienes familiares.

Evolucin Histrica de la Organizacin Familiar en Chile

Ley 19.585 (26 de octubre de 1998) sobre filiacin y sucesin por causa de muerte. Ley 19.620, (5 de agosto de 1999) sobre adopcin. Ley 19.947, (17 de mayo de 2004) sobre matrimonio civil, remplaza ley de matrimonio civil de 10 enero 1884.

Evolucin Histrica de la Organizacin Familiar en ChileC) Caractersticas de la familia en el Cdigo Civil actual: Son vlidos el matrimonio civil y el matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derecho pblico, cumpliendo con los requisitos legales e inscribindose ante un Oficial de Registro Civil. El matrimonio se disuelve por medio de la nulidad de matrimonio y del divorcio. Existe un notorio debilitamiento de la autoridad paterna.

Evolucin Histrica de la Organizacin Familiar en Chile

La mujer casada en sociedad conyugal dispone de los bienes reservados. El marido, no obstante jefe de la sociedad conyugal y administrador de los bienes sociales, requiere autorizacin de la mujer para disponer de los bienes races sociales, y de los bienes propios de la mujer. Existe plena igualdad entre los hijos matrimoniales y no matrimoniales. La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal es plenamente capaz.

Concepto de Familia

La familia es un conjunto de personas ligadas por el matrimonio o la filiacin, o bien como individuos vinculados por consanguinidad o afinidad, resultantes de las relaciones matrimoniales o paterno-filiales. En un sentido amplio, la familia comprende a todos los descendientes de un progenitor comn, que se hallen ligados por un vnculo de parentesco consanguneo, dentro de los lmites preestablecidos por la ley. El grupo familiar abarca los parientes colaterales. El Cdigo Civil chileno no la define. Slo hace referencia a ella en los derechos de uso y habitacin, indicando sus componentes, incluyendo a personas que no estn vinculadas por lazos de sangre sino de dependencia( Art. 815 inc. 3 y 4).

Concepto de Familia

En una concepcin restringida, la familia se reduce a los cnyuges y sus descendientes, aun cuando stos hayan formado a su vez una familia; se excluyen de ella a los colaterales. Una posicin ms extrema la limita aun ms, reducindola slo a los cnyuges y sus hijos menores de edad. La tendencia moderna en materia de familia se caracteriza por la restriccin de su amplitud.

Concepto de Familia

Desde otro punto de vista, pueden distinguirse tres tipos de familia, atendiendo a su fuente de origen: Familia legtima: es aquella que surge de la unin sexual y la procreacin dentro del matrimonio. Familia natural: es la que tiene su origen de la unin sexual y procreacin fuera del matrimonio. Familia adoptiva: es la que surge de un acto jurdico y en cuya virtud se asimila a un individuo biolgicamente extrao a un hijo engendrado dentro de la unin matrimonial. Los hermanos Mazeaud definen a la familia como la colectividad formada por las personas que a causa de vnculos de parentesco consanguneo o de su calidad de cnyuges estn sujetas a la misma autoridad.

Del matrimonio

Definicin, Art. 102 C. C.: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. Caractersticas: Es un contrato. Es solemne. Entre un hombre y una mujer. La unin es actual. Indisoluble. Actualmente no es as por la ley 19.947, ley de matrimonio civil que consagra el divorcio. Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

Naturaleza matrimonio

jurdica

del

Hay diversas teoras: Contrato. Institucin. Posicin intermedia. Acto del Estado.

Naturaleza matrimonio

jurdica

del

Teora del matrimonio contrato: Criticas: El estatuto del matrimonio no es fijado por las partes, sino por la ley. No se disuelve por el mutuo consentimiento. Existe participacin de la autoridad pblica en la formacin (Oficial de Registro Civil) y disolucin (Tribunales). Los vicios del consentimiento son solo el error y fuerza (Art 33 L.M.C.); y la capacidad se adquiere a los 16 aos (Art. 5 n 2 L.M.C).

Naturaleza matrimonio

jurdica

del

Teora del matrimonio institucin: El matrimonio presenta los siguientes rasgos institucionales: Es un ncleo social, que por un acto de fundacin origina una familia. Hay en l una clara directriz de bien comn: constituir, organizar y educar una familia. Hay una autoridad, lo que se manifiesta en la patria potestad. Hay estabilidad. El divorcio es un remedio (cese de la convivencia) o sancin (culpa).

Naturaleza matrimonio

jurdica

del

Teora intermedia: Es un ncleo social, que por un acto de fundacin origina una familia. El matrimonio es un contrato por el cual las partes adhieren a una institucin cuyo estatuto ha sido elaborado por la autoridad pblica Teora del matrimonio acto del Estado El Estado a travs del funcionario pblico (en Chile, el Oficial del Registro Civil), quien une a las partes en matrimonio. Juega aqu el inters de los contrayentes y del Estado, siendo preponderante el primero (Art.18 inc. 2)

LA CONSTITUCION DEL VINCULO MATRIMONIAL

Las Condiciones del Matrimonio

Deben concurrir diversas condiciones para que tenga eficacia: De orden fisiolgico o biolgico. De orden psicolgico. De existencia y validez.

Condiciones de orden fisiolgico o biolgico

Diferencia de sexos: el Cdigo Civil chileno lo dice expresamente en el artculo 102. Edad mnima para contraer matrimonio: La ley 19.947 trata de conciliar el aspecto fisiolgico de la procreacin, con un elemento psicolgico, como lo es la madurez para comprender y comprometerse con los derechos y deberes que surgen del vnculo matrimonial, y establece como edad mnima para contraer matrimonio 16 aos (Art. 4 n 2 L.M.C.). Antiguamente, la capacidad para contraer matrimonio se adquira con la pubertad. No se ha establecido una edad mxima. La salud de los contrayentes: El certificado prenupcial en Chile no se exige.

Condiciones de orden psicolgico

El Art. 2 inc.1, parte final L.M.C establece: Las disposiciones de esta ley establecen los requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes. Entre las medidas para asegurar este fin, en el periodo que precede al matrimonio estn: Libertad para contraer matrimonio: la ley asegura plena libertad para contraer matrimonio. Es nula la condicin de permanecer soltero, por atentar contra un derecho fundamental de la personalidad (Art.1074). El Art. 2 L.M.C establece que: La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana, si se tiene edad para ello.

Condiciones de orden psicolgico

El artculo 2 contina diciendo El juez tomar, a peticin de cualquier persona, todas las providencias que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legtimo de este derecho cuando, por un acto de un particular o de una autoridad, sea negado o restringido arbitrariamente. Libertad para contraer matrimonio: a la inversa, jurdicamente la libertad para no contraer matrimonio debe ser asegurada y mantenida sin lmites.

Condiciones de orden psicolgico

Acorde con el principio de la libertad para contraer matrimonio, el Art. 98 del Cdigo Civil seala que: Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios.

Condiciones validez

de

existencia

y

Los requisitos de existencia del matrimonio son: Consentimiento. Diferencia de sexos, Art. 102 y 80 L.M.C. al referirse al matrimonio celebrado en el extranjero, para producir efectos en Chile, debe cumplir con este requisito. Presencia del funcionario o del ministro del culto de su confesin religiosa, con personalidad jurdica de derecho pblico, Art.20, inc. 3, L.M.C.

II) III)

IV)

Condiciones validez

de

existencia

y

Sancin en caso de incumplimiento de alguno de lo requisitos de existencia: Luis Claro Solar y otros autores, fundados en el Art.1 de la antigua L.M.C., sostuvieron que si un aparente matrimonio no se celebra ante el oficial de Registro Civil, la sancin era la inexistencia, la que era extensible a los casos en que no haba diferencia de sexos o falta de consentimiento.

Condiciones validez

de

existencia

y

b)iii. iv.

v.

Sancin en caso de incumplimiento de alguno de lo requisitos de existencia: Actualmente, en atencin a lo dispuesto en: Art. 4 L.M.C. que exige que en el matrimonio se cumplan las formalidades que establece la ley. Art.17 L.M.C. que seala que el matrimonio se celebrar ante el Oficial de Registro Civil que intervino en la manifestacin e informacin. Art. 20 L.M.C. que exige, en caso de matrimonios celebrados ante entidades religiosas que los contrayentes ratifiquen el consentimiento. Este matrimonio ser inexistente.

Condiciones validez

de

existencia

y

II) III) IV)

Los requisitos de validez del matrimonio son: Consentimiento sin vicios. Capacidad de los contrayentes. Cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley.

Los vicios del consentimiento en el matrimonio

El matrimonio exige un consentimiento libre de vicios. En los contratos, los vicios del consentimiento pueden ser el error, la fuerza, el dolo, y en ciertos casos la lesin; respecto del matrimonio, los vicios son ms restrictivos. No se acepta la lesin como vicio del consentimiento, ya que el matrimonio carece de un finalidad patrimonial. Se rechaza el dolo como vicio del consentimiento, ya que la menor esperanza fallida constituira una causal de nulidad del matrimonio

Los vicios del consentimiento en el matrimonio

2. 3. 4.

En Chile, los vicios del consentimiento son: Error en la identidad del otro contrayente. Error en las cualidades determinantes. Fuerza en los trminos de los Art. 1456 y 1457 del C.C., ocasionado por una persona o una circunstancia externa que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. Art. 8, n 1 L.M.C.

El error y la doctrina

iii. iv. v.

El error, para viciar el consentimiento en el matrimonio, debe cumplir un requisito esencial: debe ser determinante (sin l la persona afectado no se hubiera casado) y tiene que existir al tiempo de la celebracin del matrimonio. Art. 44 L.M.C. Pothier distingue 3 clases de error: Error en la identidad fsica. Error sobre el estado civil. Error en las cualidades.

El error y la doctrinai.

iii.

Error en la identidad fsica. Para Pothier este es el nico error capaz de viciar el consentimiento en materia matrimonial. En este caso, es evidente que no se ha querido contraer matrimonio con quien ha sustituido a la otra persona con la que haba voluntad de casarse. Error en el estado civil. Tambin se le denomina error en el nombre; el cnyuge slo ha querido casarse porque crea que el otro contrayente tena una identidad distinta a la verdadera.

El error y la doctrinai.

Error en las cualidades esenciales. Son las cualidades que le dan a la persona su valor humano, que la distinguen, individualizan y le dan su personalidad (calidad de hijo de tal persona, religin, estado civil, virginidad de la mujer, nacionalidad, aptitudes morales, etc.) La doctrina seala que este error debe viciar el consentimiento si la cualidad que origina el problema ha sido el motivo determinante del consentimiento, o si es un factor tan importante que, considerado por las partes, no se habra contrado el vnculo.

Error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente

Art. 8 L.M.C., n 1: Falta el consentimiento libre y espontneo en los casos siguientes: 1 SI ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente. Este es un error en la identidad fsica del otro contrayente (difcil que se d en la prctica) No existe otro tipo de error que vicie el consentimiento en nuestra legislacin.

Error acerca de alguna de las cualidades personales

El error en alguna de las cualidades personales que, atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento, se rige por las siguientes reglas: En general, si el error sobre las cualidades de la otra persona no vicia el consentimiento (se dice que se elige a la persona y no a sus cualidades). Pero el error sobre las cualidades que, atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento, s vicia el consentimiento.

Error acerca de alguna de las cualidades personales

Tal es el caso del error sobre la religin, siempre que se haya tenido en vista para formar a la familia dentro de ciertos principios de tal religin. Se plantea que tambin es de este tipo el error en que incurre quien se casa con una persona impotente o estril, bajo el imperio de la ley actual. Bajo el imperio de la Ley de Matrimonio Civil del ao 1884 se discuta acerca de cul de las dos clases de impotencia (couendi o generandi) anulaban el matrimonio.

La fuerza

Vicia el consentimiento si existe en los trminos de los Art. 1456 y 1457 C.C., ocasionada por una persona o circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. Art. 8 n 3 L.M.C. La fuerza puede ser fsica o moral. Slo esta ltima (que comnmente consiste en amenazas) vicia el consentimiento, siempre que rena los siguientes requisitos: ser actual (existir al momento del negocio jurdico); grave (capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, teniendo en consideracin su salud, sexo y condicin) e injusta.

La fuerza

La fuerza puede provenir de una persona o una circunstancia externa, y debe ser determinante para contraer el vnculo matrimonial. La fuerza, al igual que el dolo, para viciar el consentimiento en materia de matrimonio, tiene que haber existido al tiempo de la celebracin de ste. Art. 44 L.M.C.

Capacidad de los contrayentes

El matrimonio est sometido a consideraciones de orden moral, por ello el legislador establece cierto nmero de incapacidades para contraerlo, fundado en principios de moralidad y utilidad social. A esta incapacidades se les denomina, en doctrina, impedimentos, que obstan a la celebracin del matrimonio, produciendo nulidad en el caso de infraccin. Se encuentran regulados en la L.M.C Existen tambin las prohibiciones, que no afectan la validez del matrimonio, teniendo otro tipo de sanciones en caso de infraccin. Se reglamentan en el C.C.

Incapacidades

Las incapacidades se clasifican en: Absolutas, que son aquellos que impiden el matrimonio con toda persona, son: vnculo matrimonial no disuelto; ser alguno de los contrayentes menor de 16 aos, privacin de razn y trastorno o anomala squica, fehacientemente diagnosticada, que incapacite de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; falta de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, e incapacidad para expresar claramente la voluntad por cualquier medio (oral, escrito o seas). Art. 5 L.M.C.

Incapacidades

Relativos: impiden el matrimonio con ciertas personas, son: parentesco de ciertos grados; el cnyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio con la persona que tenga responsabilidad en la muerte de su cnyuge. Art. 6 y 7 L.M.C. La incapacidad, para que afecte el matrimonio, debe haber existido al momento de celebrarse ste. Art. 44 L.M.C.

Incapacidades absolutas Vnculo matrimonial no disuelto: este principio constituye una de las bases de la civilizacin occidental. Siempre que uno de los cnyuges se halle vinculado por un matrimonio anterior no disuelto surge un impedimento insuperable para la celebracin de un nuevo matrimonio. Para poder contraer matrimonio una persona debe ser soltera, viuda, divorciada o haber anulado su matrimonio anterior. Para que exista este impediente, el primer matrimonio debe ser vlido para que produzca la nulidad del segundo.

Incapacidades absolutas

Ahora, si una persona se casa dos veces y el primer matrimonio adolece de un vicio de nulidad, de todas formas se vicia tambin el segundo, ya que la nulidad no opera de pleno derecho y mientras no se declare la nulidad del primer matrimonio, ste aparece como vlido y surte plenos efectos; por lo tanto, el segundo matrimonio se encuentra afectado por el impedimento sealado. El Art. 49 L.M.C. seala cuando, deducida la accin de nulidad, fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de este matrimonio, se resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente.

Incapacidades absolutas

Si se declara la nulidad del primer matrimonio, el segundo es perfectamente vlido; por el contrario, si se declara la validez del primer matrimonio, el segundo ser nulo. Art. 92 L.M.C. obliga al trmite de la consulta a la sentencia que declara la nulidad del matrimonio. Slo una vez ejecutoriado el fallo, se anula el matrimonio. Siempre que una persona que est casada contrae un nuevo matrimonio, el segundo no ser nulo de pleno derecho, y requiere de declaracin judicial de nulidad.

Incapacidades absolutas Ser alguno de los contrayentes menores de 16 aos: bajo el imperio de la L.M.C. de 1884, la edad mnima para contraer matrimonio estaba determinada por la pubertad, atendida la aptitud para procrear. Hoy no slo se atiende a un criterio fisiolgico sino muy especialmente a una madurez para comprender y comprometerse con los derechos y deberes que surgen del vnculo matrimonial. Los que se hallaren privados del uso de razn o padecieran de un trastorno o anomala psquica que les impida formar la comunidad de vida que implica el matrimonio: se distinguen dos situaciones:

Incapacidades absolutas La privacin del uso de la razn: se trata de la enajenacin mental, incluso temporal, que se presente al tiempo de celebrarse el matrimonio. En el caso de un demente que se casa en un intervalo lcido, no existira este incapacidad. Los que padecieran de un trastorno o anomala psquica que le impida formar la comunidad de vida que implica el matrimonio: esta es una nueva causal; no implica la privacin de razn, sino una inhabilidad psquica. Est tomada del Derecho Cannico (Canon 1095 n 3).

Incapacidades absolutas Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio: se trata una nueva causal, tomada del Derecho Cannico (Canon 1095 n 2). Consiste en la falta de madurez, el desconocimiento de lo que el matrimonio significa junto con la incapacidad para comprometerse a l por anomalas de la personalidad. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, oral, escrito o lenguaje de seas: se excluye a los sordomudos que pueden darse a entender claramente por seas.

Incapacidades relativas

Estos impedimentos son los siguientes: Parentesco de ciertos grados. El cnyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio con el asesino, cmplice o encubridor en el asesinato de su marido o mujer. Parentesco de ciertos grados. Art. 6 L.M.C. En el Derecho Civil actual, el impedimento fundado en el parentesco se ha restringido a la lnea recta y a algunos grados de la colateral. En lnea recta est prohibido el matrimonio entre los ascendientes o descendientes por consanguinidad o afinidad.

Incapacidades relativas

En la lnea colateral est prohibido el matrimonio entre los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado (los hermanos entre s). Homicidio: Art. 7 L.M.C. El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio contra el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito. Se justifica por el temor de que el deseo de contraer un nuevo matrimonio pueda inducir a quien se encuentra ligado a otro a llevar a cabo proyectos criminales para tal objetivo.

Prohibiciones

b) c) d)

Se encuentran reglamentado en el Cdigo Civil. No afectan la validez del matrimonio, sino que su infraccin trae aparejado otro tipo de sanciones: Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio. Las guardas. Las segundas nupcias.

Prohibiciones Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio: es necesario para el matrimonio del menor de edad. Se justifica, para algunos, porque es una garanta suplementaria de la libertad de consentimiento de los futuros cnyuge, ya que los menores por s solos no pueden realizar ningn otro acto jurdico. Aun cuando la voluntad del menor no puede ser reemplazada por la de su representante legal, por lo menos es necesario que sea guiado en este acto tan trascendental.

Prohibiciones

Tambin se dice que es una manera de resguardar a la familia en contra de la intrusin de indeseables. Quien haya cumplido 18 aos de edad no necesita autorizacin alguna para contraer matrimonio; pero los menores de edad no pueden casarse sin el ascenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento exige la ley. Art. 105, 106, 107 C.C.; Art. 9 L.M.C. y 39 n 9 Ley de Registro Civil.

Caractersticas del consentimiento para el matrimonio de los menores

Debe ser expreso. Puede otorgarse con anterioridad a la celebracin del matrimonio o en el momento de sta; en el primer caso debe constar por escrito; en el segundo caso, basta con que se preste verbalmente. Si el consentimiento es anterior al matrimonio, quien lo prest puede revocarlo, pero slo hasta antes de la celebracin de aqul.

Caractersticas del consentimiento para el matrimonio de los menores

El consentimiento debe ser nominativo, especial y determinado: es indispensable que se individualice a la persona que ser el otro contrayente. Debe dejarse constancia del consentimiento en la inscripcin del matrimonio. Art. 39, n 8 y 9 Ley Registro Civil.

Personas que deben prestar el consentimiento

Para determinar quin es la persona que debe prestar el consentimiento, es necesario distinguir cul es la filiacin del menor, ya que existen reglas diferentes para los hijos con filiacin determinada y para los que no cuentan con ella. Reglas para los hijos con filiacin determinada: son llamados a prestar el consentimiento, Art. 107 y 111 C.C.: Los padres: es una consecuencia de la autoridad paterna. Art. 222 C.C. En caso de faltar uno de los padres, debe prestar su consentimiento el otro padre o madre.

Personas que deben prestar el consentimiento

A falta de padre o madre, le corresponde a el o los ascendientes de grado ms prximo. El legislados estableci expresamente una regla para el caso que se produjere una igualdad entre las opiniones favorables y las desfavorables para el matrimonio, sealando que en este caso prevalecer la opinin que consienta en la celebracin del matrimonio. Art. 107, inc. Final. C.C: Si tambin faltaren los ascendientes, debe prestar el consentimiento para la celebracin del matrimonio el curador general. Art. 111 C.C.

Personas que deben prestar el consentimientoa) Si el menor careciere incluso de curador general, el consentimiento para la celebracin del matrimonio lo da el Oficial del Registro Civil que debe intervenir en la celebracin de ste. Art. 111, inc. 2 C.C. Se entiende que falta el padre, madre o los ascendientes en los casos que sealan los Art. 109 y 110 C.C. (esta ltima, slo aplicable al padre y la madre). Por lo tanto, se entiende que faltan cuando han fallecido, se encuentran dementes, se hallaren ausentes del territorio de la Repblica y no se esperare su pronto regreso, o cuando se ignora su residencia.

Personas que deben prestar el consentimiento

III.

Tambin se entiende faltar el padre o la madre cuando la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin. Tambin faltar el padre o madre cuando estn privados de la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos. Reglas para los hijos cuya filiacin no ha sido determinada respecto de ninguno de los padre: El consentimiento debe otorgarlo el curador general, y en caso de carecer de l, el Oficial del Registro Civil que deba intervenir en la celebracin del matrimonio.

El disenso

Es la oposicin al matrimonio de las personas llamadas a prestar su consentimiento cuando ste presente ser contrado por un menor. El padre, madre y los ascendientes no necesitan justificar el disenso, gozan de un derecho absoluto. Art. 112, inc. 1 C.C. En cambio, el curador general y el Oficial del Registro Civil tienen la obligacin de expresar la causa por la cual niegan su consentimiento al matrimonio del menor. Art. 111 inc. 2 y 112 inc final C.C. las causales de disenso que pueden invocar estn sealadas en Art. 113 C.C.

El disenso

Una expresada la razn del disenso por le curador general o el Oficial del Registro Civil, el menor tiene derecho a que la causal invocada sea calificada por el Juez. El Oficial del Registro Civil debe comunicar al Juez de Familia la causal de disenso para su calificacin. Art. 8 n 5 Ley 19.968; esta obligacin no pesa sobre el curador general. Si en el juicio no se justifica la causal de disenso, el juez debe dar la autorizacin para el matrimonio, y si la persona que debe prestar su consentimiento no comparece a la audiencia, se entiende que retira el disenso, salvo que se trata del Oficial del Registro Civil.